[法律资料]被害人的虚假承诺：特殊的紧急避险.docVIP

被害人的虚假承诺：特殊的紧急避险 　　在实际生活中，有这样一种特殊的紧急避险，那就是被害人在被侵害过程中为了减轻损害而对侵害人做出了一种特殊的承诺。我们还是先看一个实际案例：年轻的秦某某是一名皮肤性病科的主任医生，其丈夫李义的好友江某患了性病，李义将江某介绍给了秦医生诊治，几次接触后，江某对秦医生高超的医术，以及她那身材丰满、风韵尤存的外貌，以及充满成熟少妇的魅力的一举一动，由佩服、喜欢以至到迷恋。在2001年11月晚间的一天，李义到外地出差，江某又借故去了秦医生家，闲聊了一会儿，江某乘秦医生不备，一把抱住秦医生将其按倒在沙发上，将其上衣、裙子全部撕掉;为防止反抗，又用裙带捆住秦医生的双手，并将房间走廊连接外面的大门从里面锁死，又掏出一把锋利的水果刀在秦医生面前晃了两下，恐吓并威胁道：“如果好好配合，让我好好地玩一次，啥说的没有;不然，我是一不做二不休，你看着办!”秦医生冷静下来，她清楚今晚是逃不过江某的强暴了，但是作为一名医生，她更清楚传染性病的后果，于是，她假装就范，求饶地对江某说：“好吧，你别急，但你得答应我一个条件。”“什么条件”江某问道，秦医生咬紧牙关说：“你的病我知道，我家的抽屉里有安全套，你取来套上吧┈”。秦医生绝望地闭上眼睛，一场惨痛的奸淫就这样发生了①。 　　在上述案例中，我们说秦医生的行为是一种紧急避险，她选择了一种损害较小的合法权益，保全了一种较大的合法权益，这种避险行为符合紧急避险的构成要件，但这又是一种特殊的紧急避险，它与一般的紧急避险所不同的是：这里损失的权益和保全的权益都归属紧急避险人所享有和支配，并且其危险的来源是由而且也只能由不法侵害人的不法侵害行为所引起，其损害是经被害人承诺后由引起该危险的不法侵害人实施。再从被害人承诺的角度看，被害人承诺行为作为刑法理论上一种阻却违法的行为，一般认为应当具备：承诺人对承诺处分的事项具有处分权;承诺人具有承诺能力;承诺发生的时间是在行为前或行为中;承诺具有真实性，是其内心真实的意思表示等要件②。而我们这里所说的虚假承诺所欠缺的只是承诺的真实性，其他要件都是相同的。为了更准确认定这种特殊的紧急避险--被害人虚假承诺的避险行为，我们下面再从其构成要件方面做进一步分析： 　　(一)必须有不法侵害的行为存在。这里的不法侵害是指来自于他人故意实施的违法或犯罪行为，因为如果没有不法侵害行为人先前的侵害行为，这是与一般的紧急避险、通常的被害人承诺的一个重要区别。行为人的先前行为虽有不当，如果达不到违法犯罪的侵害程度，则不属于这种情况。例如，甲男与乙女谈恋爱，乙女发现甲男以前有过女朋友，并仍对前女友有深深的爱意和眷恋，还一直珍藏保留着前女友赠与他的价值很贵重的信物。乙女便威胁甲男说：“你如果不烧掉这件信物，我们就一刀两断，各奔前程。”甲男为保持与乙女的恋爱关系，忍痛烧掉了前女友所赠的价值上万元的信物。这里，乙提出让甲男烧掉信物的行为即不是违法行为，也不是犯罪行为。对此，也就没有进行法律上评论的必要。 　　(二)所面临的不法侵害是急迫的，不做某种牺牲又是无法摆脱的。前例中的秦医生的处境就明显属于这种情况。如果虽然受到了不法侵害，但并不急迫，有机会或者条件通过其他途径得以解决、救济的，例如，某丙欠某丁(女)数万元钱，某丙有钱但就是赖着不还，某丁为讨债，承诺并与某丙发生性关系后，某丙才将钱还给某丁。这种情况也不构成紧急避险的虚假承诺。但要注意的是，对于是否急迫的认定不可过严，要以当时的具体情况和被害人的认识能力为主要标准。例如，对于胁迫的认定，可参照对强奸罪的认定，具有优势地位者以解除工作、断绝生活来源等相要挟，使妇女忍辱被奸的，应当认定为强奸罪③。尤其是对于处于弱势地位的被害人的认识能力更不能要求过严。 　　(三)承诺的目的是为了保全自己的合法利益。如果是为了保全自己非法利益或者其他不正当利益不得不做出的承诺也不属于这种情况。例如，为了避免所制售的假冒伪劣产品或有毒有害食品被执法机关罚没而向执法人员送去金钱，或者主动给执法人员送去性贿赂等，也不可能是我们这里所讲的特殊的紧急避险。 　　(四)承诺人的承诺必是违心的，并非是承诺人真实意思的表示。这种承诺虽具有承诺的外观形式，甚至可能还是承诺人主动提出、恳求的，但这只不过是不得已而为之的。上例中秦医生的承诺即具有典型性。假如上例中的秦医生有与江某发生性关系的愿望，江某提出后，她不过是顺应罢了，这也不属于虚假承诺。 　　我们了解、把握避险人这种特殊的紧急避险与虚假承诺合二为一的行为，其目的是要分析和认定引起这种特殊紧急避险--虚假承诺行为的不法侵害人在其虚假承诺前后的行为性质，以便做出正确处理。笔者认为，由不法侵权行为人引起的这种特殊的紧急避险--虚假承诺行为，一般不能够改变不法侵权人违法和犯罪的性质，但有可能影响到罪名，影响到犯罪的