是非法行医罪、故意还是过失致人死亡罪.ppt

是非法行医罪、故意还是过失致人死亡罪？ 马鞍山卫生局卫生监督局 徐巧生 　 符某同时吩咐护士张某打120急救电话求助，并让张某向急救中心说明可能是某药物过敏。抢救过程中，王某渐渐没有生理反应。符某称当时认为王某已经死亡，于是对护士张某说，你去路口等救护车，如果车到了就说病人已经送往医院，让救护车回去。 张某打发走救护车回到诊所时，符某对张某说：“你先回家吧，这几天不上班了。今天的事不要对别人讲，我来处理。”张某见状害怕也就回家去了。符某随后将王某放入诊所里间，并上街去买了砍刀、塑料布等工具，于当晚在诊所将王某分尸后抛弃。 经法医证明及有关资料记载：符某为王某注射的药物确有过敏可能，而过敏休克后抢救时间应为30分钟。根据120急救电话记录，接到张某求救电话为下午16点28分，当即派出救护车前往，救护车赶到诊所路口约用了20分钟。 认定非法行医罪，应从以下几方面把握： （一）何为非法？ 《执业医师法》、 《医疗机构管理条例》没有刑法条文中所谓的“医生执业资格”的名称，只规定了“医师资格”和“医师执业证书”两种名称，这两种名称有其本身的严格含义，刑法中的“医生执业资格”是包括这两个名称的含义，还是仅指其中一种，在司法解释之前有很多争议。从立法本意来看，新刑法增设非法行医罪，是为了维护公共卫生安全和国家医疗管理秩序，一方面对医疗机构加强管理，另一方面对医疗行业从业人员加强管理， 因此，罪名中的法应当是指以《执业医师法》和《医疗机构管理条例》为基础的所有有关医疗行业管理的法律法规，违反这些法律法规而从事医疗活动的，在性质上都是非法行医。 新刑法在立法技术上有不够严谨的地方，本罪即是一例。本罪采用负面表述的方法描述犯罪主体，但没有考虑到未取得医生执业资格和非法（行医）在概念的外延上，后者包含了前者，未取得医生执业资格而行医，违反了《执业医师法》，是非法行医的一种表现， 因此将两者并列于罪状描述中，实为重复。这种重复在实践中容易带来歧义，有人理解为只有非医生行医才能构成非法行医罪的主体，这显然是错误的。 刑法第336条第一款中的未取得医生执业资格只是对非法情形之一的特别强调，是立法机关的提醒，提示司法机关在对非法行医进行侦查、起诉、审判时要首先注意审查医师资格，但不意味着只审查医师资格，而仍然要全面审查行医的四个法定基本条件。  即：根据《医疗机构管理条例》，设立医疗机构必须具备两个条件：申请取得卫生行政部门颁发的设置医疗机构批准书；申请取得卫生行政部门颁发的医疗机构执业许可证。根据《执业医师法》，医师执业也必须具备两个条件：经过卫生行政部门组织的统一考试，取得医师资格；向当地卫生行政部门申请注册，取得医师执业证书。 非法行医之“非法”当包括三种基本情形：一是没有取得医师资格的人在已取得《执业许可证》的医疗机构内行医；二是已取得医师资格的人在没有取得《执业许可证》的医疗机构中行医；三是没有取得医师资格的人在没有取得《执业许可证》的医疗机构内行医 《最高人民法院关于非法行医的司法解释》对 未取得医生资格的人非法行医做了明确界定： 一.具有下列情形之一的，应定为刑法第三百三十六条第一款规定的，未取得医生资格的人非法行医： 　　1、未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的; 　　这个和执业医师法不是完全一样的，参考了刑法、执业医师法，以及广泛征求意见以后得出来的。通过医师资格考试，但还没有取得医师执业证书的这种情形，一般不按犯罪处理，按照行政处罚处理。 没有通过医师资格考试从事医疗活动的，这才是非法行医罪的主体。关于以非法手段取得医师资格从事医疗活动的，这种情形是在实践中发生的案件，比如说以伪造、欺骗等手段取得的资格证书的行为才是非法行医罪。 2、个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的; 　　参照《医疗机构管理条例》规定，只有取得《医疗机构许可证》才能开展诊疗活动。主要是打击一些非法诊所、地下性病诊所，根据刑法第336条第一款的规定，单位不能成为非法行医罪的主体。因此非法行医罪的主体是未取得《医疗机构许可证》而开办医疗机构者。 3、被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的; 　　针对吊销医师执业许可证书行政处罚的人，主要依据了执业医师法的有关规定，被吊销医师执业证书的人等于未取得医师执业资格的人在非法行医，可以构成非法行医罪的主体。在讨论中可能跟第一项有一些冲突，考虑这种被吊销医师执照的人，其违反了执业医师法第三十七条的规定（十二种情况），跟一般的有资格没有证书的情况是不同的，所以要单列出来，也是提醒大家在执业过程中要注意的问题。