2013年最新最全法理学考试笔记.doc

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2013年最新最全法理学考试笔记

第一章:法学和法理学 1.法学的研究对象(P3):①法;②法的现象;③法与法的区别;④与法律有关的问题。 第二章:法 1.法的基本特征(P45):①法是调整社会关系的行为规范;②法是由国家制定或认可的行为规范;③法是以权利和义务为内容的社会规范;④法是由国家强制力保证实施的社会规范。 2.非马克思主义法的本质的学说(P40):①神意说(托马斯·阿奎那);②理性说(西塞罗、盖尤斯);③命令说(奥斯丁、托马斯·霍布斯);④意志说(让·卢梭);⑤自由论(黑格尔、康德);⑥事物性质论(孟德斯鸠);⑦民族精神论(卡尔冯·萨维尼);⑧利益论(鲁道夫·冯·耶林);⑨社会控制说(布莱克)。 3.马克思主义法的本质学说(P42):★总结:法是统治阶级意志的体现。①法与阶级的关系:法是统治阶级意志的体现;②法与国家的关系:法反映的是统治阶级的国家意志;③法与经济的关系:法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的。★总结:①法是意志与规律的结合;②法是阶级统治和社会管理的手段;③法应当正义的调整利益。 4.法的要素(P65):(1)法的要素的特征:①个别性和局部性;②整体性和差别性;③多样性和不可分割性。(2)法律概念:①定义:法律概念是对有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。②功能:表达功能;认识功能;提高法律合理化程度的功能。③分类:按照概念涉及的内容来分,法律概念有涉人概念、涉事概念、涉物概念;按法律概念的功能不同,可将其分为描述性概念和规范性概念;按概念的确定性程度不同可以将法律概念分为确定性概念和不确定性概念;按法律概念涵盖面大小可以将法律概念划分为一般法律概念和部门法律概念。(3)法律规则:①定义:法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准,或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。②特征:明确性;可预测性;一般性。③结构:假定条件、行为模式、法律后果。④分类:依据法律规则的内容,可分为授权性规则、义务性规则和权义复合型规则;依据法律规则的形式特征,可分为规范性规则和标准性规则;依据法律规则的分类,可分为调整性规则和构成性规则;依据法律规则的强制性程度,可分为强制性规则和指导性规则。 第三章:法的历史发展 1.原始社会的调控机制(P147):原始习惯。 2.资本主义的法律制度(P152):(1)资本主义法的原则:①私有财产神圣不可侵犯原则;②契约自由原则;③法律面前人人平等原则。 3.法律移植(P164):(1)定义:法律移植指的是特定国家或地区的某种法律规则或制度移植到其他国家或地区。(2)法律移植的必然性:①社会发展和法律演进的不平衡性决定了法律移植的必然性;②市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性;③法律移植也就是法律方面的对外开放,这是整个社会对外开放应有的内容;④法律移植是法制现代化的必然需要。(3)法律移植的实践:①经济、政治和文化处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方法律,以致其法律相互融合和趋同;②落后国家或后发展国家直接采纳先进国家或发达国家的法律;③区域性法律统一运动和世界性法律统一运动。(4)法律移植过程中应当注意的问题:①前提是对外国法和国际法开展比较研究,对被移植的法律有充分了解和深刻理解;②注意外国法和本国法之间的同构性和兼容性;③注意外来法律的本土化;④注意法律移植的优选性;⑤注意法律移植的超前性。 4.大陆法系与英美法系的对比(P154):(1)相同点(联系):①法的本质相同;②法的历史类型都属于资本主义法律;③指导思想和根本原则一致,都以自由主义作为意识形态。(2)不同点(区别):①判例地位的差别,大陆法系国家中基本上不存在判例法,英美法系国家中判例法是一种重要的法律形式;②制定法编纂观念的差别,大陆法系国家主要是法典化的国家,英美法系国家判例法是其渊源的主体;③司法诉讼制度上的差别,大陆法系注重实体法、在诉讼制度上采用演绎法的推理方式、在诉讼模式上采用职权主义诉讼模式、法官是法律的奴仆,英美法系注重程序法、在诉讼制度上采用归纳法的推理方式、在诉讼模式上采用“对抗式”或“庭辩式”、法官决定法律的效力;④法律分类和术语上的差别:大陆法系在传统上主要把法律分为公法和私法、在法律部门的划分上比较明确统一,英美法系把法律分为普通法和衡平法、法律部门缺乏统一的分类。 第四章:法的渊源和分类 1.法的渊源(P52):(1)法的渊源的含义:①法的理论渊源,意指法律原则或法律制度的理论基础,或指法的立、改、废所依据的原理;②法的历史渊源,指形成法律的历史材料,或专指历史上产生某一法律原则或规则的行为和事件;③法的文献渊源,专指法律文件的原始记录、综述和汇编;④法的文化渊源,又称法的文学渊源,特指有关法律的百科全书、教材、专著及法学参考资料;⑤法的本质渊源,指法的本质根源

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