[法学]第六章：合同的变更、转让、消灭文档.pptVIP

* 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。 二、建设工程的分包 建设工程分包，指总承包人或勘察人、设计人、施工人将其承包的建设工程任务的部分工作再分包给他人完成的行为。 ??? （1）必须征得发包人的同意。 （2）建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成，不得分包。承包人分包出去的部分工作只能是非主体结构的施工任务。 （3）分包人必须有相应的资质等级，承包人不得将工程分包给没有相应资质等级的分包人。 （4）分包只能发生一次，禁止分包单位将其承包的工程再次进行分包。 （5）分包人就其完成的工作量与承包人向发包人承担连带责任。 2 * 承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 三、 建设工程转包 （一） 承包人将其承包的全部工程发包给他人，或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给他人的行为 承包人将工程分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，并未对该工程的施工活动进行组织管理的，视同转包行为。 * 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 （二）《建筑法》第二十八条规定，“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人” 这条强制性规定明确了严禁转包行为，即禁止承包单位承包建设工程后，不履行合同内容，直接将工程再转包。所有的转包行为因违反法律强制性规定都无效。 * 建设工程转包合同与分包合同区别 ??? 区别转包与分包的三个基本原则是：（1）承包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或工程的少部分发包给第三人，并对整个建设工程进行管理，则是合法分包。（2）承包人在将工程发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人通常收取一定的管理费后便把工程全部转交给第三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建设，并对分包的施工过程进行管理和控制。（3）法律对二者的限制不同。建筑工程转包为法律所禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。 * 劳务分包。 ??? 劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包人工）的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。 * 三、合同当事人的变化 合同当事人的变化的涵义--- 指当事人本身的变化，不是合同当事人的变更。两种方式：其一，当事人合并，其二，当事人分立。 * 2003年1月，甲公司将一部分资产分出，另成立一家乙公司，乙公司的股东仍然为原来甲公司的股东。2月，甲公司投资1000万于另一家丙公司。此时，甲公司在2002年欠丁公司的100万元债务到期，甲公司不愿履行。丁公司要求乙、丙公司偿还。乙、丙公司均拒绝丁的要求。 【分析】 乙公司属于派生分立。得为派生它的公司分立前的债务承担清偿责任。乙的拒绝没有依据。 甲投资丙，取得丙的股权，是投资行为，不是公司分立。丙拒绝有理。 《合同法》： 第九十条　当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 * 合并 吸收合并（兼并为多） ，是指两个或两个以上的公司合并时，其中一个公司吸纳其他公司继续存在，其他公司随之消灭； 新设合并，是指在公司合并时，原先公司同时归于消灭，共同联合创立一个新公司。 分立 派生分立，公司将其部分财产或业务分离出去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在 新设分立，公司将其全部财产分别归于两个以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成立的公司的性质、宗旨、经营范围进行重新分配，原公司解散。 * ☆合同的消灭 * 一、合同的消灭 （一）合同的消灭涵义