第五篇成功的索赔与发索赔方法及案例.doc

第五篇???????????? 成功的索赔与反索赔方法及案例 目录 第一章 乙方（承包商）向甲方（业主）的索赔 第二章 甲方（业主）向乙方（承包商）的索赔 第三章 成功的反索赔 第四章 国际工程索赔与反索赔 第一章 乙方(承包商)向甲方(业主)的索赔 凡有合同，就有可能发生纠纷，产生索赔问题。为了避免纠纷，在招投标活动中，招标和投 标(中标者)双方在签定合同时，要认真注意和研究合同条款，把应该注意和将来潜伏的因素都尽量考虑进去，以减少日后纠纷。但是，再好的合同都不敢说日后不会产生纠纷，因为情 况是千变万化的。问题的关键是，除尽量将合同条文制定的全面，合理外，还有在执行合同中发生问题后，如何按照法规和有关规定，及时、合理地要求索赔，以避免和减少损失。 在双方合同中，尤其是在工程施工合同中，合同往往是甲方(业主)要求乙方(承包商)的多，条件严格，有的近于苛刻。而在执行合同时，许多情况变化都可能给乙方带来损失。因此 ，索赔的问题主要是乙方(承包商)向甲方(业主)的索赔。我们讨论索赔问题，首先是乙方( 承包商)向甲方(业主)的索赔，并且以工程建设施工合同为据来讨论。 第一节 索赔的内容和依据 一、引起索赔的主要因素 索赔的范围、内容，是和引起索赔的原因分不开的。引起索赔的原因是多种多样的，但主要 有三个方面。 1甲方及甲方代表(建设单位)违约。这里有几种情况： ①没有按施工合同规定的时间和要求提供施工场地、创造施工条件，造成违约。 ②没有按协议约定的条件提供应供应的材料、设备、造成违约。如甲方所供应的材料、设备 到货场、站与协议条款不符，单价、种类、规格、数量、质量等级与合同不符，到货日期早于或迟于协议时间等，都有可能对工程施工造成影响，具体表现为：迫使乙方改变原提运材 料计划，多支付材料、设备款项；已完工程因种类、规格变化需进行拆改或重新采购；重要设备及特殊材料进场过早需增加保护、管理费，甚至会直接影响工期延长。 ③没有能力或没有在规定的时间内支付工程款，造成违约。 当甲方没有支付能力或拖期支付时，不仅要支付应付款的利息，还有可能会发生停工等后果 。 ④甲方代表对乙方在施工过程中提出的有关问题久拖不定造成违约。在施工过程中，乙方为 了提高生产效率，增加经济效益，常能较早发现工程进展中的问题，并向甲方代表寻求解决的办法，或提出解决方案报甲方代表批准。如果甲方代表不及时给予解决或批准，将会直接 影响工程的进度。 ⑤甲方代表工作失误，对乙方不正确纠正、苛刻检查等造成违约。表现在： a、不正确地纠正。如甲方代表认为乙方某施工部位(项目)所采用的施工方法或所采用的材 料不符合技术规范或产品质量的要求，从而要求乙方改变施工方法或停止使用某种材料，但事后又证明并非乙方错误。在此情况下，乙方应对不正确纠正所发生的经济损失及时间(工 期)损失提出相应补偿。 b、不能实施的要求。即甲方所需要的条件根本无法实现的要求。 c、对正常施工工序造成干扰。是指甲方代表硬要求乙方按照某种施工工序或方法进行施工 ，这就要打乱乙方的正常工作顺序，可能导致不应有的工程停工、开工、人员闲置、设备闲置、材料供应混乱等局面，乙方应提出由此而产生的实际损失及额外费用。 d、对工程荷刻检查。甲方代表及其委派人员有权在施工过程中的任何时候对所管工程进行 现场检查，乙方应为其提供便利条件。甲方代表所提出的修改和返工的要求应该依据合同所指定的技术规范，超出了一般正常的技术规范要求即认为是荷刻检查。常见苛刻检查的种类 有：对同一部位的反复检查；使用与合同规定不符的检查标准进行检查；过分频繁的检查；故意不及时检查。 e、甲方指定的分包商违约。甲方指定的分包商是指总承包乙方的分包单位，也可指甲方指 定的材料或设备的供应厂家、单位。当甲方因各种原因(包括企业信誉、事先有约、债务关系等)直接指定或授意总包乙方指定某分包单位分包工程，甚至甲方把某分包单位的确定作 为总包乙方能否签定施工合同前提条件之一时，分包单位在设工过程中的违约行为很自然地被转嫁到甲方的方面。 2、合同变更与合同缺陷 合同变更。合同变更是指实施施工合同所确定的目标过程中，对合同范围内的内容所进行 的修改或补充，合同变更的实质是对必须变更的内容进行新的要约和承诺。合同变更一般是由合同双方经过合谈、协商对需要变更的内容达成一致意见后，签署的会议纪要、会谈备忘 录、补充协议等。对于施工合同规定范围内的工程变更事项。甲方代表或其委派人可以直接发出变更指令。合同变更的具体内容可划分为：设计变更；施工方法变更；甲方代表及委派 人的指令。 合同缺陷。合同缺陷是指所签施工合同进入实施阶段才发现的，合同本身存在的(合同签定 时没有预料的)现时已不能再作修改或补充的问题。 大量的工程合同管理经验证明，合同在实施过程中，常发现有如下的情况： ①