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(5)证书的发布 1)必须发布的内容。 2)选择发布的内容。 3)秘密存储 (6)证书的接收 (7)境外签发的认证证书的效力 第4章 电子合同法律制度 〔学习目标〕 理解电子合同与传统合同在法律特征方面的异同;熟悉电子合同过程中涉及的基本法律问题;掌握电子合同(含点击合同、信息产品合同)在订立、履行中的法律制度和规定及相应的法律责任。本章为全书的学习重点。 4.1 电子合同法的理解 4.1.1 电子合同的概念 电子合同是当事人之间通过信息网络以电子形式达成的设立、变更、终止财产性民事权利义务关系的协议。 合同分为口头形式、书面形式和其他形式三种。 4.1.2 电子合同法的概念和特征 电子合同法指调整当事人通过信息网络以电子形式达成的合同关系的法律规范的总和。电子合同法具有以下特征: (1)程式性 (2)技术性 (3)开放性 (4)复合性 4.1.3 电子合同法的原则 (1)自治原则 私法自治原则是为保护私人财产的绝对权利而提出的调整财产关系的法律原则。 (2)中立原则 (3)安全原则 4.1.4 电子合同法的适用范围 4.2 电子合同的订立法律制度 4.2.1 电子合同的成立与生效 合同的成立是指合同具备法定或约定的构成要素。 (1)电子合同的当事人资格 (2)意思表示真实 所谓意思表示真实,是指行为人表现于外部的表示与其内在意志相一致或相符合。 1)当事人诚实信用原则。 2)计算机故障。 3)电子意思表示篡改的传递。 4)通讯失误问题。 4.2.2 电子合同的订立程序 (1)要约 1)要约的构成要件。要约又称为发盘、出盘、发价、出价或报价等,发出要约的人称为要约人,接受要约的人称为受要约人、相对人或承诺人。 要约的构成要件包括: ①要约必须是特定人的意思表示。 ②要约必须具有订立合同的意图。 ③要约的内容必须确定和完整。 ④要约必须送达受要约人。 2)要约邀请。要约邀请又称要约引诱,是指一方邀请对方向自己发出要约。 3)要约的效力。要约对于要约人和受要约人均具有约束力,要约产生约束力的时间为要约生效时间。 4)要约的撤回与撤销。 (2)承诺 承诺是指受要约人同意接受要约的全部条件以缔结合同的意思表示。 (3)确认收讫规则 确认收讫是指在接收人收到发送的信息时,由其本人或指定的代理人或通过自动交易系统向发送人发 出表明其已收到的通知。《电子商务示范法》对确认收讫的应用规定了以下五项主要原则: 1)确认收讫可以用任何方式或行为进行; 2)发送人要求以确认收讫为条件的,在收到确认之前,视信息未发送; 3)发送人未要求以确认收讫为条件,并在合理期限内未收到确认的,可通知接收人并指定期限,在上述期限内仍未收到的,视信息未发送; 4)发送人收到确认的,表明信息已由收件人收到,但不表明收到的内容与发出的内容一致。 5)确认收讫的法律后果由当事人或各国自己决定。 4.3 电子合同的履行和违约救济 4.3.1 电子合同的履行 合同履行的原则,是当事人在履行合同义务时所应遵循的基本准则。 (1)诚实信用原则 诚实信用原则是指民事主体在从事民事活动时,应诚实守信,以善意的方式履行其义务,不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。 (2)适当履行原则 适当履行原则就是指当事人按照合同的约定或者法律的规定履行合同的义务。 (3)协作履行原则 协作履行原则是指当事人不仅适当履行自己的合同义务,而且应基于诚实信用原则要求对方当事人协助其履行义务的原则。 4.3.2 电子合同的违约救济 (1)违约的归责原则 所谓归责原则是指违约方的民事责任的法律原则。合同违约的归责原则有两类:一种是过错责任原则,另一种是严格责任原则。 (2)免责事由 免责事由分约定的免责事由和法定免责事由。 法定免责事由主要是不可抗力。理论上对不可抗力有以下解释: ①事件发生在合同订立之后; ②事件是在订立合同时双方所不能预见的;不能预见要求当事人在尽善良的注意义务的基础上,按通常的标准去衡量; ③该事件的发生是不可避免、不能克服的; ④该事件不是由任何一方的过失引起的; ⑤不可抗力是一种阻碍合同履行的客观情况。 下述情形究竟是不可抗力还是意外事件,可能还需要根据具体情况分析: 1)文件感染病毒。 2)非因自己原因的网络中断。 3)非因自己原因引起的电子错误。 (3)违约救济 1)继续履行。 2)采取补救措施。 3)返还财产或中止使用。 4)赔偿损失。 4.4点击合同法律制度 点击合同系指由商品或服务的提供人通过计算机程序预先设定合同条款的一部或全部,以规定其与相对人之间法律关系,相对人必须点击同意键 后才能订立的合同。 电子格式合同主要用于电子商务企业与消费者之间的消费合同。 (1)提供格式条款的一方应坚持公平原则 提供格式条款的一方是电

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