依法行政的两种理念及技术讲稿.PPT

一、依法行政的传统理论? “灋”许慎所著《说文解字》对“灋”的经典释义是:“灋，刑也，平之如水，从水；廌所以触不直者去之，从去。”根据这一解释，“法”字之所以取水旁，是因为法律要像水一样，对每个人是平等的。廌，又叫獬豸，是中国上古传说中的一种神兽，它似羊非羊，似鹿非鹿，头上长着一只角，故又俗称“独角兽”。《辞海》解释: 獬豸，传说中的异兽名，能辨曲直，见人斗即以角触不直者，闻人争即以口咬不正者。 行政法是控权法 二、法律人的技术  三、依法行政的丰满内涵 最佳性----管制视角 四、依法行政的二维结构及其互动 3、现代行政法对案件的三层次分析法的地图 谢 谢！ * * Company Logo Company LOGO Company Logo LOGO Company Logo Company LOGO 依法行政的两种理念及技术 朱新力 教授 浙江大学光华法学院 主体论 过程论 救济论 体系 导论 1.自由裁量权（选择权。五个方面） 2.人性的弱点（基因自私论） 法官立场----合法性检验 最古老 的学问 医学 法学 神学 都医病 均个案 事实问题 如果争议中的事实不能得到承认，必须由听取和评价证据来决定的任何问题。（证明责任的分配） 案件 法律问题 通常必须由考虑和衡量法律规定并经辩论来解决的问题。（法律解释技术。美国Elmar遗产继承案、德国拍卖案、中国台湾诽韩案等） 依法行政 一个都不能少 合法性 最佳性 所谓合法性考量，系以约束公权力、保障私权利为核心的思维方法，传统行政法皆以此为基本导向。 最好行政、造福人民；善良欲望。所谓最佳性考量，则以提高政府效能为核心，在优化制度设计的层面探索行政法的应有取向。 体系 导论：管制 的正当性 绩效评估 管制主体 管制方式和程序 程序的 工具 主义价值 解决纠纷、获得科学结论、获得真实结论、实现实体上无法实现的正义等。（切蛋糕理论） 程序本身 的理性 萨默斯的程序理论 马修的程序理论 两种价值的 冲突及其 解决 贾桂花案----利益衡量方法 刑讯逼供的存废等 1、 正 当 程 序 的 理 念 与 技 术 传统行政 许可、处罚（行政制裁）、强制、通过标准的管制等等，传统工具基本上是命令—控制模型的管制手段。 2、工具 最佳行政 协商式管制、诱因式（激励式）管制、指导式管制、契约式规制、信息管制、自我管制等。 权 规 利 诉讼要件 范 侵 违 害 权利与救济 反 权 制度设计 程 力 序 部 理 门 制度与程序 性 政 冲击评估 策 治 略 考 政策与策略 运 量 作 表1 三层次分析结构图 （叶俊荣著：《行政法案例分析与研究方法》，台湾三民书局1999年版） * * Company Logo Company Logo Company Logo