[司法考试]公司的变更与终止.ppt

公司的变更与终止（1） ALTERNATION AND TERMINATION 公司的变更与终止ALTERNATION AND TRRMIANTION 一、 公司的合并与分立 (Merger and Discretion) （一)公司合并与分立概说 （二）公司合并 （三）公司分立 二、公司注册资本等登记事项的变更(Alternation) （一）注册资本的变更 （二）其他登记事项的变更 三、公司的解散与清算 (Dissolution and Liquidation) （一）公司的解散 （二）公司的清算 主要内容： 公司的变更（alternation)包括公司的合并、分立以及注册资本等其他登记事项的变更。公司的合并分为吸收合并与新设合并；公司的分立分为新设分立和派生分立。 公司的终止(termination)，又称公司的解散，是指公司终止事实上与法律上的存在，其财产清算，营业停止，组织解散，法人资格消灭。清算是公司解散后，以终结公司全部法律关系为目的，而进行的清理债权债务、处理公司剩余财产等活动。 Main Contents: 本章节全面介绍公司变更与终止的具体法律制度，并结合司法实践探讨在公司合并、分立等变更过程中对股东、公司债权人等利害关系人权益的保障，以及在公司解散、清算程序中债权人权益的保护与清算中的法律适用等问题。 公司变更CORPORATE ALTERNATION 公司变更，包括广义上的公司变更与狭义上的公司变更。 广义上的公司变更，包括公司股东的变更、公司合并与分立以及公司其他登记事项的变更，如注册资本、法定代表人、住所地点的变更等。 狭义上的公司变更，则将股东的变更排除在外。本章采用狭义上的公司变更概念。 引例 2006年1月，甲公司将一部分资产分出，另成立一家乙公司，乙公司的股东仍然为原来甲公司的股东。2月，甲公司趁丙公司增资之机，投资1000万元于丙公司。2007年，甲公司欠丁公司买卖合同货款100万元，现履行期至，丁公司向甲公司要求清偿，甲公司以种种理由拖延偿还，丁公司遂要求乙、丙公司偿还，乙、丙公司均主张，自己并非合同当事人，没有义务替他人清偿债务。 问题：乙、丙公司的主张能否成立？ 引例分析 本案中甲公司将一部分资产分出而另成立一家乙公司的行为，属于公司的派生分立。尽管乙公司并非当初的合同当事人，然而，他仍然要为派生他的公司在分立之前的债务承担清偿责任。故乙的主张不能成立。 但是，甲公司投资于丙公司，以货币出资，相应地获得了股权，是一种转投资行为，不同于公司的分立。丁公司不能要求丙公司清偿甲公司的债务。 一、公司的合并与分立 （一）公司合并与分立概说 1.公司合并概念 (Merger) 是指两个以上的公司订立合同，依公司法的规定而归并成为一个公司。公司合并有吸收合并和新设合并之别。 吸收合并，又称存续合并，是指一个公司吸收其他公司而继续存续，被吸收的公司解散的合并方式。 新设合并，也称创设合并，是指两个或两个以上的公司在合并中同时解散，另外共同设立一个新的公司的合并方式。 2.公司分立概念(Discretion) 是指一个公司依公司法的规定分成两个或两个以上的公司。公司分立有新设分立和派生分立之别。 新设分立，是指一公司将其全部财产分别归入两个或两个以上的新设公司中，本身则解散的分立方式。 派生分立，是指一个公司以其部分资产分出设立一个或一个以上的新公司，本身仍继续存续的分立方式。 注意：公司设立分支机构如分公司等，不属于公司分立。 注意：我国《公司法》规定，公司合并或者分立，应当由公司的股东（大）会作出决议。 公司的合并基于公司订立合并合同而发生。合并当事人是参与合并的各个公司，而非各公司的股东。除非有其他约定，参与合并的各公司的股东，当然取得经合并而存续或另立之公司的股东资格。 在公司合并中，可能涉及两种以上类型的公司的合并，有的国家（地区）立法对此种情况不加限制，也有的国家（地区）针对特定类型公司的合并规定有限制性条款 在我国，《公司法》规定的公司种类仅有股份有限公司和有限责任公司两种，其责任形式相同，自不会发生因法律责任形式不同而影响公司合并的问题。对不同组织形式的公司合并后应采取何种组织形式，法律未加规定。 从立法规定有限责任公司股东不得超过50人的限制考虑，股份有限公司与有限责任公司合并后，如股东人数超过50人，则只能采用股份有限公司的形式存续。 此外，对合伙企业、独资企业或非公司型法人企业与股份有限公司或有限责任公