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“特别法优于一般法”规则适用难题探析 您要打印的文件是：“特别法优于一般法”规则适用难题探析 打印本文 “特别法优于一般法”规则适用难题探析 作者：顾建亚 转贴自：中国民商法律网 点击数：804 关键词: 特别法/一般法/适用条件/适用难题 内容提要: “特别法优于一般法”，是与“上位法优于下位法”、“后法优于前法”相并列的法律基本 适用规则之一。我国《立法法》第83条规定，既是我国法律首次对“特别法优于一般法”规则的明文确 认，也是首次对“特别法优于一般法”规则适用条件的设定。但这一规定同时又引发出三个疑难问题：(1) 如何理解“同一机关”？(2)如何理解法与法之间的“不一致”？(3)如何识别“特别规定”与“一般规 定”？文章试对这三个事关该规则适用条件的理论及实践问题进行探讨，以推进对这些至今尚未引起人们 重视的问题的研究。 “特别法优于一般法”(也称为“特别法优于普通法”)，是与“上位法优于下位法”、“后 法优于前法”相并列的法律基本适用规则之一。该规则起源于罗马法的古典时期，由罗马法学家伯比尼安 (Papinianus)首先提出[1]，其拉丁文的表述是Lex specialis derogat legi generali，通常也简称为“特别法规则”(lex specialis)，系指公法权力主体在实施公权力行为中，当一般规定与特别规定不一致时，优 先适用特别规定。它不仅见诸于法理学说，更是国际法、刑法、民法、行政法等法律适用的一项重要规 则。《中华人民共和国立法法》(以下简称《立法法》)第83条规定：“同一机关制定的法律、行政法规、 地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定……”这是我国 file:///E|/世界五百强企业绝密文件请勿外传/“特别法优于一般法”规则适用难题探析.txt [2016/11/6 14:41:43] 法律首次对“特别法优于一般法”规则的明文确认，也是首次对“特别法优于一般法”规则适用条件的设 定。但我们必须看到，这一条文中有三个事关该规则准确适用的疑难问题必须解决，那就是：如何理 解“同一机关”？如何理解法与法之间的“不一致”？如何识别“特别规定”与“一般规定”？ 一、如何理解“同一机关”？ 《立法法》第83条特别使用了“同一机关制定”的字眼，立法本意是要给规则设置一个明确 的适用范围，强调规则只适用于“同一机关”制定的法律规范之间，非同一机关制定的法之间即便不一 致，也不适用“特别规定优于一般规定”。但究竟什么是“同一机关”，《立法法》本身没有作出回答， 至今也没有法学著述或实务部门专门对此作出过权威、统一、明确的解释。“同一机关”究竟是指“同一 层级的机关”、“同一系统的机关”、“同一职能的机构”还是“某一特定的组织”抑或是其他？究 竟“同一”到什么程度？这是值得探讨的。 (一)“同一机关”的内涵界定 “机关”一词在《立法法》中共出现30次，概括起来有两层含义：一是指与其他组织、团 体、个人相区别的国家机关。依照我国《宪法》第三章关于国家机构的规定，国家机关包括国家权力机 关、行政机关、审判机关、检察机关和军事机关。二是指特定的国家机关。《立法法》中主要提及了三类 特定机关：(1)制定机关，“制定机关”一词在《立法法》中出现9次，其含义可理解为：具有制定法律、 行政法规、地方性法规(自治条例、单行条例)和规章的国家机关与被授权组织，具体包括各级立法机关(狭 义的)、国务院及其部委直属机构、特定人民政府(省、自治区、直辖市政府和较大的市政府)以及具有独立 行政管理职能的工作部门；(2)裁决机关，包括全国人大常委会、国务院和制定机关；(3)备案机关，包括 全国人大常委会、地方人大常委会、特定人民政府、被授权组织。可见，立法法中所称的机关，是指具有 法律规范制定权的组织。 据此，笔者认为，《立法法》