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第十一章 司法公正原则 关键术语 司法公正理念、法官资格、法官公正性的制度保障、对法官的监督制度、法官中立、审判过程透明度、申请回避 第一节 法官的司法公正性 一、 司法公正理念 司法公正性原则：特别强调要“人人有资格由一个依法设立的合格的”法庭来进行审判 二、法官资格 法官的资格 法官的辞职 法官职位的空缺 三、案例：关于质疑Karibi-Whyte法官公正审理问题 第二节 法官公正性的制度保障 一、当选法官的公平地域分配制度 国际军事法庭：法官由战胜国任命，自行掌握 前南与卢旺达国际刑事法庭 第一，首先由联合国秘书长邀请所有联合国会员国和在联合国总部派驻常驻观察员代表团的非会员国提名法官候选人。 第二，在联合国秘书长发出邀请书的60天之内，每一国家都可以提出符合《规约》所规定法官资格的不同国籍的至多两名候选人。 第三，联合国秘书长应将所收到的提名人选送交安全理事会。联合国安理会将依照秘书长所送交的提名人选，在里面选定不少于28人但不多于42人的候选人名单。 第四，安全理事会主席应将候选人名单送交大会主席。大会应依照该名单选出国际法庭的14名法官。获得联合国会员国和在联合国总部派驻常驻观察员代表团的国家表决时绝对多数赞成票的候选人应宣布为当选人。如果已获所需多数赞成票的人选中有两名具有同一国籍，则其中已获赞成票较多者当选。 二、对法官的监督制度 保障：国际刑事审判机构的《规约》和《程序与证据规则》 对法官中立的监督 对审判过程透明度的监督 早请法官回避的问题 国际军事法庭： 即便法官可能因为某种事实关系与庭审有这样那样的联系，检察官或被告的辩护人都没有权利申请法官予以回避 前南和卢旺达国际刑事法庭： 当一个法官在案件中有个人利益或与案件有任何联系从而可能影响到其公正性时，该法官就不能出任审理该案的法官。他（她）就应退出，由庭长另外任命一名法官。 三、案例：关于申请Mumba法官回避的案例 第十二章 司法独立性原则 关键术语 司法独立原则的内涵、法官独立、法官的选举、法官的豁免、控审分离的平衡机制、法官处、检察长办公室、书记长官处 第一节 司法独立性的基本理念和规定 一、司法独立性原则的内涵 司法独立要求程序上的中立性和对等性 中立性是指裁判者应在发生争端的各方参与者之间保持一种超然和无偏袒的态度和地位，而不得对任何一方存在偏见和歧视 程序对等性则要求在刑事审判过程中给予各方参与者以平等参与的机会，对各方的主张、意见和证据予以同等的尊重和关注。 三、联合国国际法院与管辖豁免原则 国际法院坚持传统国际法中的管辖豁免理论 1、“逮捕令”案的背景情况 2、国际法院关于“逮捕令”案的判决：要求比利时撤销逮捕令——根据国际法和国际习惯法，对于高级官员享有不被外国国内法院刑事起诉的外交豁免权这一普遍规则不存在例外的情况 从整个国际刑法的实践领域看，追究个人刑事责任是主流 四、国际刑事法院与管辖豁免原则 《罗马规约》与“官方身份无关论” “官方身份无关论”的提出 《罗马规约》27条第1款：种族灭绝罪、战争罪、危害人类罪不能适用传统国际法上的管辖豁免 《罗马规约》关于豁免权的规定 《罗马规约》27条：国际法院对任何个人具有管辖权，不论其是否拥有官方身份或任何国内或国际法可能赋予的豁免权或特别程序规定 《罗马规约》98条：放弃豁免权的规定，表明传统国际法上外交豁免权在一定条件下发挥作用 第七章 执行命令不免责原则 关键术语 执行命令免责、执行命令不免责原则、纽伦堡模式、领导原则、绝对责任原则、条件责任原则、 第一节 执行命令不免责原则的历史演变 一、 从“执行命令免责”到“执行命令不免责” 国际刑法学家Cherif Bassiouni教授：执行命令免责 奥本海：武装部队成员只要是执行上级命令、违法时不应受到惩罚只应由指挥官单独承担责任 一战后国际社会开始承认“执行命令不免责”原则——莱比锡审判中Dover Castle case和Llandovery Castle case 执行命令不免责原则逐渐确立：只要是严重侵犯人权或严重违反国际人道法的行为，即使是服从上级命令，执行者仍然要被追究刑事责任 二、“执行上级命令不免责”原则的基本哲理 哲学基础：对于人的自由意志的尊重 对行为个人理性的承认 对被害人权利的尊重 基本情况 下级明知命令是违法，而且自己没有受到上级的威胁，但仍然予以执行； 下级知道命令是违法，但受到了上级的威胁，因而不得已执行了该违法命令； 下级不知道命令是违法，所以才予以执行。 三、“执行上级命令不免责”的立法实践 美国《陆战法规》的修改 奥本海《国际法》的修改 《纽伦堡宪章》第8条 四、关于服从上级命令不免责的“纽伦堡模式” 纽伦堡国际军事法庭“领导原则问题” 尽管《宪章》规定上级命令可以作为减轻处罚