[法学]山东政法学院公司法自考第五六章.doc

第五章 股东与股权 第一节 股东 第二节 股权 第一节 股东 一、股东的概念 股东是指通过向公司出资或其他合法途径获得公司股权，并对公司享有权利和承担义务的人，是公司设立、存续过程中不可或缺的基础要素。 有限责任公司股东是指在公司成立时向公司出资或在公司成立后依法继受取得股权，对公司享有权利和承担义务的人。 股份有限公司股东是指在公司设立时或设立后合法取得股份，对公司享有权利和承担义务的人。 均具有以下内涵：其一，股东是公司的成员。一方面股东与公司相互依存；另一方面公司一旦成立，股东与公司相互独立，是不同的主体。 其二，股东是股权享有者，依法对公司享有权利和承担义务。但股权享有者不等于出资人，因为除出资外，通过继承、受赠等合法方式均可取得股权，获得股东资格。 “股东”与“发起人”既联系又有区别。 发起人是指订立发起人协议、认购公司出资或股份，并对公司设立承担责任的人。一旦公司成立，发起人身份自然转化为公司股东。 但公司股东并不限于发起人。除发起人外，在公司设立阶段和成立后任何认购或受让公司出资或股份的人都可以成为公司股东。 无论是在有限责任公司还是在股份有限公司，股东概念均具有的内涵为（ ） A．股东是公司的成员 B．股东是股权享有者，依法对公司享有权利、承担义务 C．股东是公司的控制者 D．股东是公司的管理者 E．股东是公司的经营者 二、股东的法律地位 （一）股东享有股权 股权也称股东权，是公司与股东之间的法律关系以及股东法律地位的集中表现。 股东基于自己的出资或持有的股份。对公司承担义务、享有权利是公司赖以存在的基础，也是与公司利益关系最为密切的利害关系人。 （二）股东地位平等 即股东基于其股东资格，按所持股份的性质和数额享受平等待遇。 表现在我国公司法第127条规定：股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条 件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。 此外还表现在公司法规定公司股东（大）会实行“一股一权”的表决原则。 三、股东资格及其取得与丧失 （一）股东资格的限制 就我国公司法而言，对股东资格的限制体现在： 1、对自然人股东资格的限制。 （1）限制民事行为能力人及无民事行为能力人不得作为发起人。但通过合法的受赠或继承等方式取得股权、进而获得股东资格，可以成为股东。 （2）法律对特定职业的自然人从事营利性活动的禁止。如有关组织法规定的公务员、法官、检察官不得参与营利性活动。 （3）股份有限公司发起人受国籍或住所限制。如我国公司法第79条规定：设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 2、对法人的股东资格的限制。 （1）原则上，从事公共管理活动的公法人不得投资于公司。如国家权力机关、行政管理机关。然而。国家在特定的情况下可以通过特定的组织机构代表国家进行投资行为，作为特殊的民商事主体取得股东资格，与一般自然人、法人处于平等地位。 （2）公司原则上不得成为自己的股东。原因？ 简答：为什么公司原则上不得成为自己的股东? （10.1） （二）股东资格的取得。 1、原始取得。即通过向公司出资或认购股份而取得股东资格。分为:(1)设立时的原始取得，即基于公司设立而向公司投资取得，这包括有限责任公司设立时的全部发起人和股份有限公司设立时的发起人和认股人；(2)设立后的原始取得，即公司成立后增资时通过向公司出资或认购股份的方式而取得股东资格。 2、继受取得，也称传来取得或派生取得，即通过受让、受赠、继承、公司合并等途径而取得股东资格。 3、善意取得，是股份的受让人，依据公司法所规定的转让方法，善意地从无权利人处取得股票，从而获得股东资格。善意取得需同时满足以下条件： （1）股票本身有效； （2）股份具有可处分性，法律禁止处分的股份不能构成善意取得； （3）须从无权利人处取得，若转让人为正当权利人，则无需启动善意取得制度； （4）取得时主观上善意、无恶意或重大过失，若明知或怠于注意让与人无权利之事实而取得股票，不能取得股权； （5）依法律规定的股票转让方法取得股票，记名股票以背书方式取得，无记名股票交付即可。 善意取得 善意取得亦称即时取得，是指原物由占有人转让给善意第三人时，善意第三人一般可取得原物的所有权，所有权人不得请求善意第三人返还原物。 此处的善意第三人即不知占有人为非法转让而取得原物的第三人。 根据我国物权法规定，动产善意取得必须符合如下构成要件: 第一，受让人受让动产时是善意的； 第二，受让人以合理的价格有偿受让； 第三，动产已经交付给受让人。 如果满足此三项要件，则成立动产善意取得:一方面，受让人取得动产所有权，该动产上的原有权利消灭，但善意受让