国有企业上市有关法律问题.docVIP

国有企业上市有关法律问题 ?2008-08-20 12:32:16??文/ HYPERLINK /member/member.php?username=ssbgly \t _blank 国资委上市办?? 国有企业上市有关法律问题 ? 下面介绍国有企业改制上市常见问题的法律分析及解决方案和国有企业改制上市应当掌握的原则及建议。讲三项内容：一、国有企业改制上市应当遵守的法律、法规及部门规章；二、国企改制上市常见问题的法律分析及解决方案；、三、国有企业改制上市应当掌握的原则及建议。 一、国有企业改制上市应当遵守的法律、法规及部门规章 国有企业改制上市应当遵守的法律、法规及部门规章主要有以下5类12个方面。法律层面有《证券法》、《公司法》；行政法规方面有《股票发行与交易管理暂行条例》；部门规章方面有《首次公开发行股票并上市管理办法》、《上市公司证券发行管理办法》、《上市公司治理准则》、《企业国有产权转让管理暂行办法》、《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》；规范性文件有《股票发行审核标准备忘录》；自律组织的文件有《上海交易所股票上市规则》、《深圳交易所股票上市规则》、《关于禁止股票承销业务中融资和变相融资行为行业公约》。 二、国企改制上市常见问题的法律分析及解决方案 国有企业在上市实践中经常遇到的一些共性问题，这些问题主要包括九个方面，分别是： 1、非经营性资产剥离的原则、方式、目标； 2、经营性资产重组的原则、方式、目标； 3、资产重组中土地资产的处置方式； 4、资产重组中的关联交易和同业竞争； 5、财务指标中未弥补亏损的处理； 6、国有企业改制过程中债务承担问题； 7、股东结构不合理（一股独大）、管理层持股、职工持股； 8、内部治理结构不健全和不完善的规范； 9、公司战略和募集资金投向的确定。 下面分别介绍进行一下分析： 1、关于非经营性资产剥离 公司一旦上市就变为公众公司，为保护和迎合公众投资者的利益，通常情况下要对公司的非经营性资产进行剥离。剥离的对象包括企业办社会形成的资产，如职工食堂、职工澡堂、娱乐设施、附属酒店、诊所等。剥离方式主要有三种，成立独立的经营实体管理；交由控股母公司管理；也可以交给政府职能部门管理。剥离应当明确剥离资产的管理主体，剥离后应该不再与上市主体有任何资产产权或者管理关系。剥离中还应当注意妥善安置剥离资产部分职工，避免造成社会不稳定。 2、经营性资产的重组 为了明确上市公司的主营业务，改善上市公司的财务状况，实践中很多公司上市前需要对公司经营性资产进行重组。经营性资产重组剥离中的原则包括：保持公司独立的产供销体系和运营能力；避免同业竞争，减少关联交易；兼顾公司和集团的发展战略；优先选择保留运作效率高的资产以使发行主体财务状况优秀，从而确保筹资效果。 经营性资产重组应当坚持全面衡量的原则，结合公司注册资本不足、土地是否出资、是否有巨额亏损等问题一并解决；还应当注意与剥离资产后，相关的人员、机构、业务体系、财务的调整；通过经营性资产重组最终达到资产完整、业务独立、权属清晰、主业突出、财务效益最佳的目标。 3、资产重组中土地资产的处置方式 很多企业在改制资产重组最常见的问题往往是土地使用权如何取得的问题。通常情况下土地取得方式可以有：出让、当地政府作价出资、租赁使用三种方式。确定土地使用权的获得方式应当结合企业的净资产、企业的盈利状况、企业资金状况等因素统一考虑。比如若企业资金紧张，并且不希望因资产规模过大而摊薄资产收益率，影响财务状况，就可以选择租赁的方式处理土地问题。 4、资产重组中的关联交易 如何在资产重组中避免关联交易也是常见的法律问题。关联交易在企业上市过程中和上市后并不是完全被禁止的，只要这种交易不显失公平，并且按照程序进行，进行了披露，是允许存在的，但应当尽量避免。关联交易的一般情形：包括关联人之间的产品购销、资产买卖、担保、借贷等16种情形。 一些重要的关联交易常常被忽略：如发行人的技术、管理人员在关联企业任职和领取报酬所引起的关联交易。 避免关联交易可以通过资产收购与置换，股权收购，股权转让，托管等方式解决。 5、资产重组中的同业竞争 同业竞争是上市公司必须避免的。同业竞争认定的一般判断标准包括主营业务的性质、消费群体的构成、市场的地域性等因素。比如，阀门行业中球阀和碟阀虽然都是阀门，但因为用途不同，所以不属于同业竞争。再比如，东北的连锁酒店服务行业与华南的酒店连锁企业之间因为服务地域不同，也不存在同业竞争的问题。避免同业竞争可以通过将竞争业务收购合并，或者转让业务给第三方，以及竞争方单方承诺避免同业竞争的措施，并且具体可行。比如，大商股份在增发股票之前，大商集团将千盛百货的业务划转给了国资委，从而避免了与大商股份的业务冲突。 6、财务指标中未弥补亏损的