新时期妇女权益保障的问题与对策——基于社会性别.ppt

嫖宿幼女罪 关于废止嫖宿幼女罪 自1997年刑法修订将“嫖宿幼女罪”从“强奸罪”中单列出来以后，该罪的设置就引起巨大争议，并被法律实务界、理论界和社会公众广为质疑与诟病，要求废除的呼声一浪高过一浪。近几年来，已有不少代表接连提出废除嫖宿幼女罪的建议，但一直未被立法机关所采纳。刑法中的嫖宿幼女罪应当废除，至少应当修改，且相关条件已完全成熟。 “嫖宿幼女罪”立法目的在于维护社会管理秩序和道德风气，并不以保护幼女为主要法益 从犯罪行为所侵犯的客体看，“强奸罪”归属《刑法》分则第四章“侵犯公民人身权利、民主权利罪”，奸淫幼女所侵犯的是幼女的身心健康，不管对方是否自愿，不管行为人是否使用了暴力，也不管行为人是否明知被害人为幼女。可见，“强奸罪”保护的是妇女的“性自主”权利。 而“嫖宿幼女罪”归属于《刑法》分则第六章“妨害社会管理秩序”，强调的是嫖宿者败坏了社会风气，而卖淫幼女是自愿用自己的肉体去交换金钱。“嫖宿幼女罪”被归入组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪之下，可见相对于保护幼女权利，“嫖宿幼女罪”更侧重于维护社会治安管理秩序，防止社会风尚被破坏，其实质是对”性不纯洁幼女“的厌弃，也是对“道德有瑕疵幼女”的歧视。如果说只是为了社会道德风尚的维护，而让幼女本应受保护的权益遭到侵犯，从根本上就违背了法律制定的初衷。 受害幼女行为能力分析 　“嫖宿幼女罪”的存在表明被嫖客奸淫的幼女是在卖淫，这意味着在法律上承认幼女具有“卖淫”的行为能力，即处理自己性权力的能力，或者称为“性同意能力”。增设“嫖宿幼女罪”的理由是基于罪名构成的“四要件”，即犯罪主体、客体、主观方面和客观方面。区别强奸罪与嫖宿幼女罪的核心在于，在主体上强奸罪适用限制刑事责任年龄为14周岁；嫖宿幼女罪为16周岁。客观方面强奸罪中的奸淫幼女行为，不论行为人是否采取暴力等手段, 也不论被害人是否表示同意, 只要与幼女发生了性行为, 就构成奸淫幼女, 要以强奸罪从重处罚；嫖宿幼女罪表现为行为人以支付金钱或其他财物的方式使幼女与其发生性关系。奸淫幼女的从重处罚是因为幼女的身心发育尚未成熟, 缺乏辨别与反抗能力，从而推定幼女无“性同意能力”而加以特别保护。但同样是不满14周岁的幼女，在卖淫行为中却没有得到相同力度的法律保护，难道在被嫖宿时，她们就有了“性同意能力”？虽然现实中确实有些幼女贪图享乐，愿以自己身体为条件换取物质享受,，但她们毕竟不满14 周岁，还不具有刑法意义上的“辨别是非的能力和控制行为的能力”。 　　　许多人认为，被嫖宿者虽然是幼女，但嫖宿者并不是以暴力、威胁等手段实施嫖宿行为的，且一般不违背幼女的意志，如果一律按强奸罪论处，处罚太重。有人进一步指出，强奸罪中的奸淫幼女与嫖宿幼女罪的根本区别在于“是否得到了幼女的同意或承诺”。而对两者区别对待主要是考虑到“奸淫”与“嫖宿”不是一回事，存在是否以物质交换为条件。 　　　然而，根据现行刑法第二百三十六条第二款规定，幼女对发生性关系的同意，不能成为免除与她们发生性关系之人强奸罪刑事责任的根据。即，该条款对14周岁以下的幼女的刑事行为能力予以了否定，这是基于对14周岁以下幼女的特殊保护，同时也在法律上推定她们不具有刑法意义上的“辨别事理的能力与控制行为的能力”。对于不满14周岁的幼女而言，还意味着法律推定她们不具有处理自己性权利的能力。嫖宿幼女行为严重地损害了幼女的身心健康和正常发育，对幼女一生都具有不可弥补的伤害。因此，“与不满14 周岁的幼女发生性关系的行为”，其罪名不应为两个，不管是嫖宿幼女行为还是奸淫幼女行为，其社会危害性都是严重的，对其均应严厉打击。 受害幼女意志因素分析 　　　14周岁是立法机关对于女性在什么年龄段有关性行为之意思表示有效（或具备行为能力）的一种判断：在女性年龄不足14周岁时，其“自愿”的意思表示是不能成立的。保护幼女是任何一个有起码良知的负责任的父母的愿望，也是当今世界所有国家的基本公共政策之一。我国宪法关于保护儿童的规定以及《未成年人保护法》和《刑法》第二百三十六条第二款关于“奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚”，都是这一公共政策在法律中的具体体现。 之所以在对奸淫不满十四周岁幼女的强奸行为认定不以“强迫”或“违背妇女意志”为定罪和处罚的依据，正是因为不足十四岁的幼女对有关性行为的意思表示在法律上被推定为不具效力。从现实情况看，在“嫖宿幼女罪”的范畴下，绝大多数的幼女“卖淫”都是被强迫或是曾经被强迫的。即使有些幼女“卖淫”不是被强迫，也应推定她们在“卖淫”时不具有自由意志。 　　　法定刑分析 　从法律后果看，虽然“嫖宿幼女罪”的量刑起点为5年，“强奸罪”的量刑起点为3年，但从对犯罪行为的威慑和保护幼女权利的力度来看，嫖宿幼女罪都不如强奸罪有力。依照现行