[法律资料]论引诱违约的竞争法调整.docVIP

论引诱违约的竞争法调整 　　一、第三人侵害债权概述 　　第三人侵害债权的定义，日本平凡社《世界大百科事典》第13卷的规定最为明确：“妨碍债权实现的，称为侵害债权。广而言之，第一是债务人的侵害，即不履行债务;第二是债务人以外的第三人对债权的损害，一般所言的侵害债权就是指这种侵害。”我们说的第三人侵害债权，是指债的关系以外的第三人为了侵害债权而故意实施并造成债权人损害的行为。它的构成要件：一是故意。一般的侵权要求行为人有过错(包括故意和过失)，但由于债权的非公示性，以过错为主观要件对第三人的限制过甚，难免造成对债权保护的无限扩大以致权利之间形成冲突导致法律的不公平。因而，第三人侵害债权只要求故意，即第三人对其行为的结果应预见到而未预见到，或者虽然预见到而采取放任的态度，以致造成损害的结果。二是损害的存在。是指包括使债权消灭、使债权行使不能、行使困难、行使费用增加等情形的发生或存在。三是以存在合法债权为前提。非法权利不受法律保护，所以，第三人侵害债权适用于已成立的合同。主要包括三种具体形态：第一，第三人行使或处分债权直接使债权消灭或者因为第三人的行为直接损害债权或使债权消灭;第二，第三人侵害债务人人身、给付标的或者履行的基本工具等，客观上致使债务人履行不能或迟延。第三，第三人引诱债务人违约的。　　第三人侵害债权属于侵权法领域，它首先必须符合一般侵权行为的构成要件，即损害事实、因果关系和过错。但由于侵害的客体——债权的相对性和缺乏公示性，为了保护市场交易的安全，理论上对侵害债权的构成有更严格的要求。最主要的是体现在主观过错这一要件上。一般侵权行为只要求行为人主观上是故意或过失，而侵害债权的主观要件则必须是侵害债权的故意。另外，许多学者主张四要件说，即在三要件的基础上增加一项行为的违法性或不当性。例如台湾的王泽鉴先生认为：只有当第三人故意以违背善良风俗之方法加害于他人债权时，侵害债权才得成立。②这里他强调了行为的不法性。但事实上，行为的不法性应该包括在过错这一要件中。过错应该理解为是一个主观与客观相结合的概念，既包括行为人主观心理状态的应受非难性，又包括其客观行为的应受非难性，所以没有必要将行为违法性作为一个要件单独列出。 　　二、引诱违约的特殊性 　　引诱违约是指“第三人运用一定的方式手段影响债务人的意志，致其主观上有自愿违约的情形”。③引诱违约是由第三人的引诱行为和债务人的违约行为构成的。这里指的“第三人运用一定的手段方式”进行的引诱行为可以是劝说、欺骗等各种形式，但其结果必须是使债务人自愿违约，而不是指采用威胁、恐吓、乘人之危等手段强制债务人，使其被迫违约。后者可以适用《民法通则》关于无效的民事行为的规定，不属于引诱违约所研究的领域。 　　引诱违约与其他第三人侵害债权相比较，存在着很大的特殊性，正是基于此，笔者主张不应将引诱违约纳入侵害债权的调整范围。 　　(一) 构成要件上来说。 　　1、侵害债权要求第三人主观上必须具有侵害债权的故意，即“第三人必须明知自己的行为会发生损害他人的后果而追求这种结果的发生或者明知自己的行为必然发生损害他人的债权而放任这种结果的发生”。④在引诱违约中，第三人主观上追求或者放任损害债权这一结果发生的心理状态是不难认定的，但前提是第三人必须明知自己的行为会发生和必然会发生损害后果，这就很难认定。因为第三人对自己的引诱行为是否会导致债权人的损害是不可能明知的，更谈不上“必然”。它的引诱行为是作用于债务人的，损害是否发生还取决于债务人是否做出违约的决定。这就是引诱违约和其他侵害债权情形的实质性区别。在其他情形当中，债务人都是处于一种被动地位，在有些情形中甚至还是被侵害的对象，对造成债权人损害并不能起到积极的作用。而在引诱违约中，无论第三人如何引诱，如果没有债务人的自愿违约，损害是不会发生的。所以要求第三人在行为时就预见到损害后果必然会发生是不可能的。因此，引诱违约并不能严格符合侵害债权的主观故意要件。 　　2、从因果关系的角度来看。一般认为造成损害的直接原因是债务人的违约行为，而第三人的引诱行为则是债务人违约的直接原因，即造成债权人损害的间接原因。根据大多数国家司法实践和学者所接受的相当因果关系说，行为和损害结果之间并不要求是直接因果关系，只要行为对损害结果构成适当条件，行为人就应该负责。而判断是否构成适当条件的标准就是社会一般理念。根据这一学说，要判断引诱行为是否对损害结果构成适当条件，必须看一般人面对第三人同样的引诱行为是否会做出违约的决定。这显然是不合理的。人的本性千差万别，不同品行的人面对同样的引诱会做出截然不同的决定，不能以一般的人去代替个案中具体的人。社会一般理念只能用来判断客观情况或人的一些简单的本能性的行为，而不能用来推测与人的品行紧密相关的复杂意志。因此根据社会一般理念，是无法认定第三人的