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第5章 股份公司、股票、上市公司治理 Ⅰ 股份有限公司的设立 一、设立条件 1、人数 2、财产 3、章程 …… 二、设立方式、程序 1、发起设立 2、募集设立 三、设立程序 1、核准或审批 2、募集股份 Ⅱ 股份有限公司的组织机构 当代公司的组织结构有两种类型：（参见附图） 1、单层制—股东大会、董事会（其成员分：执行董事、非执行董事）； 2、双层制—股东大会、董事会、监事会；或股东会、监事会（监督董事会）、董事会（管理董事会）。 ? 我国股份公司采用是双层制的第一种类型。操作规则详见附件《章程指引》 一、股东大会 （一）股东大会的性质、地位、组成、职权； （二）股东大会的种类、议事规则及表决程序。 二、董事会 和 经理 （一）董事的产生、任期及董事资格； （二）董事会的性质、职权、议事规则及表决程序。 （三）经理机构 ? 注意： 1、从法律原理上讲，董事会是股东大会决议的执行机构，但实际上是股东大会决议的起草者、引导者、补充和修订者，甚至是废除者。 2、从管理学的效率角度看，面对永远变化的市场局势，公司需要有快速反应能力，必须有快速决断机制，股东大会是不可能满足这种要求的。 3、在英美法系，董事会对经理放权较少，经理班子是董事会决议及详细工作计划的严格执行者；在我国，多数董事会无法制定出详细的工作计划，往往授予经理较大的临时处置权。 三、监事会 （一）监事的产生、任期及资格； （二）监事会的性质、职权。 ? Ⅲ 上市公司治理 一、公司治理原理 治理，就是管理。 传统的管理观念中，管理是一种自上而下的控制方式，现代的狭义管理学依然立足于此。 当代的管理，是平等基础上的价值交换所需要的制约方式。 上市公司，是由股东出资建成的、由职工劳动创造价值的、得到国家保护和市场金融资源的、也获得消费者和银行等多方面支持的社会财富创造组织， 理应受到上述各方面的监督和管理，这就是公司治理。 由于公司的权利实际归董事会，上市公司治理实际上就是指各利益群体对董事会监督和制衡。 二、公司治理方式 1、股东会制度 一般有限公司 2、监事会制度 上市公司 三、上市公司的特别治理者 --- 独立董事 （一）英美董事制度的演变 --- 参见附图：英美法系公司组织结构示意图。 （二）世界形成的主要规则 《经合组织公司治理原则（2004版）》第六章：在许多实行单一制董事会体系的国家，董事会的客观性及对于管理层的独立性可通过分离首席执行官和主席的角色来得到加强，或如果这些角色是合一的，则通过指定一个首席非执行董事去召集或主持外部董事的会议。 我国《上市公司治理准则》（2002）第49条规定：独立董事应独立于所受聘的公司及其主要股东。 独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务。 何为独立？为什么要独立？ （三）独立董事始作俑者 ---- 美国的界定 A、全美公司董事联合会定义：一位董事将被视为独立的，如果他：1．从未被该公司或其任何一家子公司雇用；2．并非公司任何雇员的亲戚；3．不向公司提供服务；4．未受雇于向该公司提供主要服务的任何企业；5．除董事劳务费外，不从公司获取任何报酬。 B、全国券商联合会定义：根据NASD《细则》的第六章，独立董事是指：除该公司或其分支机构的官员或雇员以及 按董事会的观点 与公司有着在履行董事职责时将影响独立判断关系的个人之外的人。 C、商业圆桌会议定义： 根据商业圆桌会议公布的《公司治理和美国的竞争力》（1990年3月），独立董事是指在公司中不担任管理职责的人。 综合各国独立董事规定，所谓独立性有以下几个要点： 1．不是大股东或大股东委派的、提名的。 2．不是该公司的雇员，并且在此之前一定期间也不是该公司的雇员。 3．不从公司获得除独立董事费以外的其他任何收入包括现金、股票、期权、咨询顾问费、交易收入等等。 4．与该公司的关联企业、重要客户、供应商、大债权人也不存在上述关系。 5．独立董事费与公司业绩无关。 6．与该公司高级职员不存在直系亲属关系和影响对股东忠诚的其他关系。 独立董事制度归纳： 制度目标是建立一个独立于公司管理层的监督者，防止管理层头脑过热和滥用权力；但是独立的监督者几乎是不存在的；独立董事制度仅为一种试验制度，并非公司制度中的成熟制度。独立董事制度可能会培养出一批特殊的公司管理者。 不同类型公司治理方式对比： 1、英美法系的公司，依赖董事会内部自身和社会新闻机构的监督。董事会的权利集中，同时受到广泛的社会监督。 2、我国的上市公司，有监事会、独立董事、政府、党委、工会等多种机构和利益团体的监督，而且权利也来自下层经理机构的侵蚀，较之美国的董事会，从理论上看，受到的限