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2008年德国有限责任公司法的改革二 四、内容 　　2008年德国有限责任公司法的改革，即《有限责任公司法改革及防止滥用法》，是一次全面的改革，涉及德国有限责任公司方方面面。人们都说，这是一次有限责任公司“从设立到破产”的改革；也可以说，是一次“从摇篮到坟墓”的全面改革。《有限责任公司法改革及防止滥用法》，不仅仅涉及有限责任公司，在整合和调整有限责任公司规定的同时，涉及到其它类型的公司，例如《商法典》第13条以下关于分支机构的登记，《股份法》中关于股份有限公司若干制度的修改等；《破产法》第15a条关于各类公司董事和股东申请破产义务的规定。不过，本文仅仅讨论有限责任公司制度的修改；涉及其它类型的公司的修改，不属于本文讨论的范围。此文不仅关注《有限责任公司法改革及防止滥用法》的产生背景，更关注为什么特定的条款需要取消，或者新的条款被接纳；同时，也加入了自己的评论，这个评论因时间关系也不是非常完整的评论。 （一） 设立 　　德国的有限责任公司作为一种企业组织形式，受到英国有限责任公司的竞争和挑战。德国有限责任公司设立程序过于繁琐，时间过长，不仅大大加重了股东的负担；而且，如果公司不能很快完成登记，在前公司阶段，股东不享有有限责任特权，个人财产面临被追索的危险。在实务中，人们常常以最简单的程序，先设立一个“备用公司（Vorrats-GmbH）”，然后再将其转让给真正的股东。然而，这种方式虽然降低了风险，但却大大增加了设立费用。 　　因此，降低设立条件，简化设立程序，加快设立速度，是2008年德国有限责任公司法的改革面临的第一个问题。 1、 简易设立程序 　　《德国有限责任公司法》一直要求，有限责任公司的章程，必须采用公证形式。其目的是“确保法律安全和遵守设立规则”，但是，公证形式增加了设立成本，也不符合欧洲其它国家法律的发展趋势；与德国相比，目前欧洲很多国家的有限责任公司的章程都不需要公证形式，例如英国有限责任公司章程需要采用书面形式即可。因此，公证形式在德国一直广受批评。 　　《政府草案》试图引入简易设立程序，在一定范围内取消公证形式的要求。《政府草案》对此是这样规定的：“使用附件1规定的模板时，章程只需要采用书面形式，并且股东的签名经过认证即可。”按照《政府草案》的规定，引入简易程序的最重要优点是节省了公证费用。尽管《政府草案》并未明确规定，但按照范本本身的内容，它只适用于不多于3名股东，并且只有一个董事的有限责任公司。《政府草案》认为，对于多于三名股东的公司，“通常非常需要咨询意见，因此不能取消公证形式”。同时，《政府草案》还认为，对于商号，“设立者可以向当地工商业协会（Industrie- und Handelskammer）咨询有关章程的问题；同时，商号在当地是否具有可区别性，可以通过电子登记在线检索”，所以，设立者选择商号可以取消公证，不需要公证员的意见；对于企业目的，“由于它只能在章程范本给出的三种选项（商品交易、商品生产、服务）中选择一种，因此，（取消公证）也不存在任何问题”。 　　《政府草案》的规定一定范围内取消了公证形式，尽管非常小心，但对此仍然存在反对意见。对此，《法律委员会报告》重新规定，按照简易程序设立公司，同样需要公证形式，它认为：“《政府草案》规定的无须公证的模板，被需要公证的模板取代。这样，对是否取消公证要求存在的疑问，就不需要考虑了。此时，赋予在标准情形下使用简易程序的可能，仍能达到所需要的目的。准备范本，将三个文件（章程、董事任命书和股东名单）合并到一个档中，而且草案第15条第2a项规定的费用可以免除，这样同样可以简化（设立程序）。”2008年11月1日起生效的《有限责任公司法》（以下简称新《有限责任公司法》）按照此建议作出了新的规定。它虽然仍保留了简易设立程序的规定，但未能取消公证形式。 　　新《有限责任公司法》附件1规定了章程模板（Musterprotokoll）。根据新《有限责任公司法》第2条第1a款第1句至第3句，不多于3名股东，并且只有一个董事的有限责任公司，可以采用简易程序设立；此时，公司章程必须使用章程模板，并且不得更改其内容。按照简易程序设立有限责任公司的主要优点是：章程范本即视为股东名单，不必另外制作股东名单（新《有限责任公司法》第2条第1a款第4句）；同时，《政府草案》曾建议章程范本内已经包含了董事的任命，不需要另外制作董事任命书。而且在使用标准合同时，就可以免除公正义务。当然体现股东身份真实性的签名，还是需要经过公证。另外，由于按照简易程序设立公司仍需要公证，因此，新《有限责任公司法》规定的章程范本与《政府草案》相比，有一个重大改变：允许设立人自由约定公司目的。 　　所以，最终通过的新《有限责任公司法》，没有实现取消公证形式要求的目的。尽管《法律委员会报告》说明了这样做的理由，