股权与董事经营权冲突之下的上公司章程的规范-社会科学研究.PDFVIP

　 社 会 科 学 研 究　 ２０１２５　 股权与董事经营权冲突之下的上市公司章程的规范 ———以美国特拉华州公司法的最新动向为视角 黄丽娟　 高晋康 　 　 〔摘要〕 　 随着股东与董事争夺公司决策权之纷争的不断扩展ꎬ 股东将倾向于采取提议修 改上市公司章程这一更为积极的事前措施来介入董事会的经营决策ꎬ 而上市公司的章程也由此 成为两者激烈交锋的战场ꎮ 我国公司章程自治理念的确立赋予了公司内部参与者对于公司更大 程度的控制权ꎬ 然而ꎬ 基于股东会中心主义的倾向ꎬ 对于股东如何介入董事的经营权ꎬ 我国尚 缺乏相应的规范体系ꎬ 从而无法将上市公司的章程自治纳入到实现公司及全体股东利益的目标 体系当中ꎮ 为此ꎬ 首先需要肯定股东有权以提议修改上市公司章程的方式来约束董事会的经营 权ꎻ 其次ꎬ 还有必要设定股权介入董事经营权的边界ꎬ 从而有效地分配公司的决策权ꎮ 对此ꎬ 美国特拉华州公司法在这一方面所初步形成的规范框架将为我们提供有益的制度参照ꎮ 　 　 〔关键词〕 　 股权与董事经营权ꎻ 章程自治ꎻ 上市公司章程ꎻ 特拉华州公司法ꎻ 程序导向 　 　 〔中图分类号〕 ＤＦ４１１９１　 〔文献标识码〕 Ａ　 〔文章编号〕 １０００－４７６９ (２０１２) ０５－００９７－０８ 　 　 一、 问题提出的背景 本” 中的规则作出符合自己需求的选择ꎬ 并在公 ② 近年来ꎬ 我国学术界对于公司章程的研究主 司内部形成一定程度的自我规范ꎬ 亦即自治ꎮ 这 要着力于强调通过章程为公司营造一个实现自治 一研究为公司章程的存在确定了一个具有开创意 〔１〕 义的功能ꎬ 那就是ꎬ 公司章程不应当只是对公司 的领地ꎮ 根据这一观点ꎬ 公司法应当主要以非强 ① 制性规则 为基础来提供一套公司设立及经营的 法范本进行简单的模仿ꎬ 相反ꎬ 其能够也应当在 “范本”ꎬ 而公司则可以通过其章程来对这一 “范 相当程度上根据公司的具体样态来设定符合自身 ① 非强制性规则是与强制性规则相对而言ꎬ 非强制性规则又可进一步划分为赋权性规则与补充性规则ꎮ 赋权性规则 (ｅｎａｂｌｉｎｇ ｒｕｌｅｓ) 在规则的参与者按照特定的方式采纳这些规则时即发生法律效力ꎻ 补充性规则 (ｓｕｐｐｌｅｔｏｒｙ ｏｒ ｄｅｆａｕｌｔ ｒｕｌｅｓ) 在规则的参与者明确选择不适用时即不发生法律效力ꎬ 否则即发生法律效力ꎮ 关于公司法规范的分类参见Ｍ. Ｖ. 艾森伯格 «公司法的结构»ꎬ 载 «商事法论集 (第３卷)»ꎬ 张开平译ꎬ 法律出版社ꎬ １９９９年ꎬ３９０－３９１页ꎻ 〔加 拿大〕 布莱恩 Ｒ. 柴芬斯 «公司法: 理论、 结构和运作»ꎬ林华伟ꎬ 魏旻译ꎬ 法律出版社ꎬ２００１年ꎬ２３３－２８４页ꎮ ② 需要说明的是ꎬ 这一结论并不否认一个观点ꎬ 即公司法存在一部分强制性规则ꎬ 公司章程在面对这些强制性规则 时并不具有太大的任意性空间ꎬ 而是要受其约束ꎮ 由于研究主题的限制ꎬ 本文将不对强制性规则与非强制性规则 的具体区分进行深入探讨ꎮ 〔作者简介〕 黄丽娟ꎬ 武汉大学法学院博士后流动站研究人员ꎬ 湖北 武汉　 ４３００７２ꎻ 高晋康ꎬ 西南财经大学法学院教授ꎬ 博士生导师ꎬ 四川 成都　 ６１００７４ꎮ ９７ ② 特点的自治机制ꎮ 遵循这一脉络ꎬ 我国当下对于 ｌａｗｓ)ꎮ 当股东所提出的此类建议无法与董事会 公司章程的研究主要是致力于探讨公司法强制性