法律谈判第一讲.pptVIP

法律谈判Legal Negotiation 彭小龙 lawpxl@ 1. 谈判（negotiation），或交涉、协商，是一种旨在相互说服的交流和对话过程，目的是达成合意。谈判是历史最悠久、最常用的纠纷解决方式和基本技术。 2. 谈判通常发生在纠纷当事人双方之间。但在实际生活中，大量的谈判往往有第三方的参与。因此，有的国家把谈判分为相互的谈判和第三方促成的谈判。这里的第三方往往并非以权威的调解者身份出现，通常只是起协助作用或者作为一方当事人的代理人。只要合意的达成实质上是由双方当事人自行完成的，就属于谈判。 3. 在我国，通常把当事人双方协商解决纠纷称为“和解”(settlement)，同时也往往把谈判(negotiation)译为“和解”。在一定意义上，二者是可以通用的。但在纠纷解决的研究中，二者又有明确的区别。settlement一般被理解为当事人合意的结果，而谈判则主要是指达成合意的方式与活动。本课程主要探讨作为纠纷解决方式的谈判。 导论 为何要重视谈判？ 谈判可以学习吗？ 谈判课程学什么？ 法律谈判如何学？ 推荐阅读 1、蔡彦敏等：《谈判学与谈判实务》，清华大学出版社2011年版。 2、[美]X.M.弗拉斯特纳、H.李·赫瑟林顿：《法律职业就是谈判——律师谈判制胜战略》，高如华译，法律出版社2005年版。 3、Elsenberg, Melvin(1976) “Private Ordering Through Negotiation: Dispute Settlement and Rulemaking,” 89 Hard. L. Rev. 637. 4、Gerald R. Williams(1996) “Negotiation as a Healing Process,” 1996 J. Disp. Resol. 1. 谈判的一般意义 1、谈判是人类生活的一种基本方式 例如：谁来做家务？ 一、为何要重视谈判？ 再如，市场上的讨价还价 或者，军事谈判、国际贸易谈判… … 谈判无处不在 2、谈判是改善生活的一种重要方式 【分橘子的故事】 一对小哥俩都爱吃橘子。有一天，别人给了他们一个橘子，两个人都想得到，并因此产生争议。这种情形下，怎么分配呢？ 谈判为什么能够改善生活？ 自身优势： ——信息交流，满足需求 ——关系维系，长期合作 关联优势： ——谈判的嵌入性 ——谈判筹码 法律阴影下的谈判（bargaining in the shadow of the law） 法律规避与法律多元 谈判对法律人的特殊意义 1、谈判贯穿法律运作全过程 美国：围绕国会山形成游说业 1997年，美国用于联邦游说活动的总支出为12.6亿美元，1998年达到14亿多美元。记录在册的游说事件数量1998年12960件，1997年15705件。 美国游说业中心是华盛顿特区的K大街，在华盛顿登记的专业游说公司有3700多家，说客8200人，客户总数9800家。若算上许多没有登记的说客及其助手，说客在4万至5万人之间，而华盛顿市民才100万左右。此外，全世界有155个国家和地区在华盛顿雇了公关公司，共有502家公关公司登记为外国代理人。 这些游说机构代表的是与美国国会各种各样的政策利害攸关的众多利益集团，其任务是避免因国会政策的变动而引起委托人利益的跌落。 立法 部门立法博弈 农业机械的管理体制：拖拉机、收割机等农业机械由谁来管？ 公安部门 vs. 农业部门 道路交通管理体制：平时的道路交通由谁来管？ 公安部门 vs. 交通部门 撞了白撞与强制责任险：交通事故赔偿责任如何分摊？ 驾驶员 vs. 行人 vs. 保险公司 软法（soft law）： 强调双赢的博弈过程，注重对话与沟通，强调共识与认同，最大限度地基于合意作出公共决策 行政裁量与执法效果 行政性纠纷解决机制：公力救济与私力救济 执法 司法程序的运作离不开谈判（bargaining） 诉讼前谈判：当事人与其代理人之间的谈判、诉前准备阶段的谈判 任何一个诉讼律师都可以作证，他们把绝大部分的时间都花在会见客户、起草诉讼文件、取证和法律文件上……也就是说，为了解决纠纷和冲突，平均而言，诉讼律师使用的谈判技能的几率是使用审判技能的几率的19倍。（弗拉斯科纳等：《法律职业就是谈判》，188页） 诉讼中谈判：起诉条件、程序事项、实体事项 诉讼后谈判：案结如何事了 谈判的成功有可能导致司法程序的结束（settlement） 司法 2、谈判是纠纷解决的一种