全民所有制企业改制流程简析-卓纬律师事务所.PDF

全民所有制企业改制流程简析 作者 ：卓纬律师事务所 · 徐广哲 上个世纪末，我国全民所有制企业在中国企业改革历程中上演了浓墨重彩的一 笔。彼时，我国正处于从计划经济向市场经济转型的重要阶段，国家和地方政府出台 的相关政策和批复成为了企业改革的主要依据，政府主导型企业改制顺势而生。 伴随着新三板的浪潮，一些历史悠久的企业经过历次变更后拟通过新三板进入资 本市场，这其中的一些大型工程、军工、医药类企业的前身往往是全民所有制企业。 全国中小企业股份转让系统通常要求主办律师就企业改制过程进行说明，这就要求律 师在进行尽职调查过程中，要重点审核上述企业在改制过程中是否存在瑕疵。本文拟 通过案例形式，详细分析全民所有制企业改制流程及审核的关键点。 一、全民所有制企业的定义 根据《全民所有制工业企业法》的规定，全民所有制企业是指企业财产属于全民 所有的，依法自主经营、自负盈亏、独立核算的商品生产和经营单位。全民所有制企 业又称为国有企业，但广义的国有企业还包括国家控股的股份有限公司、有限责任公 司和国有独资公司，全民所有制企业只是国有企业的一种。 二、全民所有制企业的改制内容 1 由于全民所有制企业由政府履行出资人职责，实行政府任命或职工选举并经政府 审核同意的厂长、经理负责制，注重行政隶属关系，其在企业的设立、变更和终止； 企业的领导制度；企业的运作机制；企业的管理方式和管理手段；企业中各种成员和 机构的职、责、权等方面与现代公司制度之间存在本质区别，不符合进入资本市场的 公司性质要求，因此全民所有制企业进入资本市场必须经历改制过程。 此外，上世纪末全民所有制企业多采用“政企不分”的经营模式和“铁饭碗”的 管理制度，已经不能满足市场经济的需求，企业经营效益低下、资不抵债、往往走向 破产重组。而重组过程通常伴随民间资本的进入，国有产权的退出。因此全民所有制 企业在进行改制的同时通常伴随着国有产权的转让。 三、全民所有制企业改制相关法律法规 有关全民所有制企业改制的法律法规主要如下： 1. 《国务院办公厅转发国务院国有资产监督管理委员会关于规范国有企业 改制工作意见的通知》（国办发[2003]96 号） 2. 《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》（国办发[2005]60 号） 3. 《国务院国有资产监督管理委员会关于进一步贯彻落实国务院办公厅 转发国资委关于进一步规范国有企业改制工作实施意见的通知的通知》（国资发 改革[2006]131 号文件） 2 4. 《国务院国有资产监督管理委员会、财政部关于印发企业国有产权向 管理层转让暂行规定的通知》（国资发产权[2005]78 号） 5. 《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规 定》（法释[2003]1 号） 四、全民所有制企业的改制流程 根据上述规范性文件的规定，企业改制一般按照以下程序依次进行： 1 成立改制工作组织进行初步制定改制方案的工作，并进行改制立项手 续； 2 清产核资、财务审计、资产评估； 3 在财务审计、资产评估的基础上形成以改制方案为核心的改制文件，此 外，国有企业改制要征得债权金融机构同意，保全金融债权，依法落实金融债 务，维护其他债权人的利益 ； 4 国有企业改制方案和国有控股企业改制为非国有的企业的方案，必须提 交企业职工代表大会或职工大会审议，充分听取职工意见。其中，职工安置方案 需经企业职工代表大会或职工大会审议通过后方可实施改制； 5 由审批改制方案的单位的法律顾问或该单位决定聘请的律师事务所对改 制方案出具法律意见书； 6 改制方案需按照《企业国有资产监督管理暂行条例》和国务院国有资产 监督管理委员会的有关规定履行决定或批准程序，未经决定或批准不得实施。