自考国际商法主观题重点.doc

自考《国际商法》主观题重点 课程代码：00091 国际商法：调整国际商事关系的法律规范的总称。它的调整对象是国际商事关系，这种关系是各国商事组织在跨国经营中所形成的各种社会关系。 国际商法的渊源：国际商法的表现形式——国际商事条约、国际商事惯例、各国国内商法。大陆法系国际商事条约1）从法律渊源来看，制定法是大陆法的主要渊源，判例一般不被作为正式法律渊源，对法院审判无约束力；判例法是英美法系的正式法律渊源，即上级法院的判例对下级法院在审理类似案件时有约束力（2）从法典编纂来看，大陆法系的基本法律一般采用系统的法典形式。而英美法系一般不倾向于法典形式，其制定法一般是单行的法律和法规。当代英美法系虽然学习借鉴了大陆法系制定法传统，但仍以对其判例的汇集和修订为主的法律，衡平法主要代表审判机关（法官）的法律。后者是对前者的补充。（3）从法律结构和法律分类来看，大陆法系的基本结构是在公法和私法的分类基础上建立的。传统意义上的公法指宪法、行政法、刑法及诉讼法。私法主要是民法和商法。英美法系的基本结构是在普通和衡平法的分类基础上建立的。普通法主要代表立法机关（议会）的法律，衡平法主要代表审判机关（法官）的法律。衡平法是对普通法的补充规则。英国法缺乏严格的部门法分类。（4）从法官作用来看大陆法系法官适用和解释法律；英美法系国家的法官遵循先例。但英美法国家的遵循先例并不是绝对的，在对待先例的问题上有三种做法：①遵循先例。一般来讲，下级法院应当遵循上级法院的判例，上诉法院还要遵循自己以前的判例。②推翻先例。美国的联邦最高法院和各州最高法院有权推翻自己以前的判决。③避开先例。主要适用于下级法院不愿适用某一先例但又不愿公开推翻它时，可以以前后两个案例在实质性事实方面存在区别为由而避开适用先例。国际商法的基本原则平等交易原则商事交易中，当事人的法律地位平等，在平等的条件下进行交易，既不享有任何特权，也不履行任何不公平的义务，以达到公平的目的。诚实信用原则以利润均衡作为价值判断标准来协调商事交易活动，确定商事交易主体之间的权利和义务交易简便迅速原则强制主义原则公示主义原则外观主义原则严格责任原则个人独资企业的法律特征个人独资企业的设立条件合伙企业的类型根据合伙人对合伙企业承担的责任不同，分为普通合伙企业和有限合伙企业根据合伙企业是否显示合伙人，可以分为显名合伙企业和隐名合伙企业无限连带责任当一个合伙人向债权人清偿的债务超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。公司的基本类型根据股东对公司债务所负责任不同，分为无限责任公司、有限责任公司、两合公司，股份有限公司、股份两合公司根据股份发行的对象以及转让方式的不同，分为封闭式公司与开放式公司公司设立的条件有限合伙企业国际商事组织主要包括三种形式个人独资企业、合伙企业和公司制企业。 法定代理凡不是由于本人的意思表示而由未披露本人身份商事代理权的产生方式意定代理法定代理明示授权默示授权客观需要的授权发生无权代理后追认的授权大陆法系国家的规定 ①本人的追认权②第三人的催告权③第三人的撤回权英美法系国家的规定把大陆法的无权代理称为违反有代理授权的默示担保代理人的义务代理人对本人的义务①勤勉地履行代理职责②忠实诚信地履行代理职责③不得泄露本人的商业秘密④需向本人申报账目代理人对第三人的义务①大陆法系国家的规定大陆法系将代理分为直接代理与间接代理 直接代理权限内以本人的名义同第三人订立合同，则该合同的效力直接及于本人，合同的双方当事人为第三人与本人 间接代理中则要按照合同承担当事人的责任 ②英美法系国家的规定合同平等的当事人之间为设立民事权利、义务而达成的具有法律约束力的协议。不安抗辩权大陆法的制度，是指当事人一方具有在先给付的义务，如果对方的财产于订约后明显减少，有可能难于给付时，在对方没有对待给付或提出担保之前，有权拒绝自己的给付。提前违约又称为预期违约，是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就表示其不履行合同的行为，包括明示的提前违约和默示的提前违约。国际合同法的基本原则要约一方向另一方发出的订立合同的肯定和明确的建议。提出要约的一方称为要约人，接受要约的一方称为受要约人。有效的要约必须具备述条件：（1）要约人必须清楚表明愿意按照要约的内容订立合同的意思（2）要约的内容必须明确、肯定要约人必须在要约中明确规定各项主要条件，一旦受要约人承诺，就足以成立一项有效合同（3）要约是否要向特定的受要约人发出？这一问题各国法律规定不一各国均不认为普通的商业广告是要约。但英美法院的一些判例主张，要约既可以向某一个人发出，也可以向一群人发出，甚至可以向全世界发出，只要广告的文字明确、肯定，足以构成一项允诺，就可视为要约（4）要约于送达受要约人时生效。世界上大多数国家的法律规定，要约只有送达到受约人方为有效合同效力的一般规定当