不作为犯罪的犯罪构成_精品.docVIP

论不作为犯罪的犯罪构成 内容提要：根据我国刑法理论的通说，所谓犯罪构成是指刑法规定的，决定某一行为的社会危害性及其程度，而为该行为成立犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的有机整体。任何犯罪的成立必须具备四个要件即犯罪主体、犯罪客体、犯罪主观方面、犯罪客观方面，这四个方面才是某一具体犯罪的必要构成要件，缺一不可四个要件刑法理论上从行为表现基本形式的角度将犯罪划分为作为犯与不作为犯。不作为犯罪是相对于作为犯罪而言的，其最基本的特征是：应为、能为而不为，是指行为人负有实施法律要求的某种行为的积极义务，能够实施而未实施，造成或者可能造成危害结果，依照法律应受刑法处罚的行为。在不作为犯罪内部，又分出纯正不作为犯和不纯正不作为犯。所谓纯正不作为犯，亦称真正不作为犯，是指法律规定以不作为为犯罪内容的犯罪行为如刑法第二百零一条偷税罪、第二百六十一条遗弃罪所谓不纯正不作为犯，亦称不真正不作为犯，是指以不作为形式而犯通常以作为形式实施的犯罪的情形如以不作为方式构成的故意杀人罪、放火罪等等。如《刑法》第261条的遗弃罪，明确规定“对有抚养义务而拒不抚养，情节恶劣的”构成犯罪?1、不作为犯罪的行为人必须负有特定的作为义务，这是成立不作为犯罪的前提条件?（1）法律的明文规定。职务或业务上的要求具有某种职务或者从事某种特定业务的人,都具有特定的作为义务。例如,司法工作人员具有依法追究罪犯刑事责任的义务,正在值班的医生具有救死扶伤的义务。由于这些义务都是以行为人所从事的工作、所负担的职责为前提，因而一般都由本单位、本行业的主管部门或者业务部门通过的职责守则、条例等形式加以规定。如果行为人不履行这些特定的义务,造成严重危害社会后果的,应当以犯罪论处。（3）基于自己的先行行为所产生的特定作为义务。当行为人已经实施的行为给法律所保护的利益造成危险时,行为人具有排除这种危险的特定作为义务。例如携带装有子弹的手枪，于他人取枪把玩之时，未加阻止，他人因手枪走火致死（4）例如,基于合同关系受雇照看病人或者儿童,当病人或者儿童的生命、健康发生危险时,受雇者具有排除这种危险的义务。??2、不作为犯罪的行为人能够履行特定的作为义务而不履行。法律要求行为人履行作为义务,是以行为人能够履行,即具有履行义务的能力为前提的。因此,只有在行为人能够履行而不履行的前提下,才是不作为。所谓能够履行义务,是指行为人自身有能力和客观上有条件履行义务,也就是有履行义务的可能性[④]。如果行为人没有足够的能力或者受到客观条件的限制而不能履行义务,或者履行义务仍未能避免危害结果发生的,都不是不作为。需要注意的是：理论上一般认定以下四种情况行为人不具有履行能力：[⑤]a.无行为能力,如因昏迷、麻痹、抽搐或手脚被绳索所捆绑等。b.生理的缺陷。如聋哑、患病,或其他身体的残疾等。c.空间的限制。如义务人与足以防止结果发生之地相距过远。例如生母乘婴儿入睡外出,婴儿从睡床上掉下来受伤,流血不止,因母亲未能及时送医院救治而死,则母外出受空间距离限制而不具有防止结果的事实可能性。d.欠缺救助所必要的能力、经验、知识或工具。如不会游泳、不会做人工呼吸、体力不足等。、行为人不履行特定作为义务造成或者可能造成危害结果。刑法理论的通说认为：危害结果并不是犯罪的必要构成要件，在不作为犯罪中既存在危险犯，也存在结果犯。因此笔者认为成立不作为犯罪并不要求一定要有危害结果的发生，只要使刑法所保护的社会关系处于某种危险状态，可能造成危害结果的发生就可以构成不作为犯罪。 ?4、作为义务的不履行与已造成或可能造成的危害结果之间具有因果关系。这种因果关系是指存在于不作为与它所造成或可能造成的危害结果之间的一种内在的、本质的、合乎规律的引起和被引起的联系。有明显的不同点作为义务的来源不同。纯正不作为犯罪的作为义务来自刑法的命令性规范，即当为而不为；不纯正不作为犯罪的作为义务兼有违反禁止性规定的性质，即刑法禁止不作为而仍不作为。2、作为义务的内容不同。不纯正不作为犯罪的不作为义务限于防止一定的结果发生。其防止义务，来源于行为人的先行行为。纯正不作为犯罪的作为义务只限于刑法认可的义务，其范围较前者较狭窄。3、构成要件内容不同，纯正不作为犯罪只能以不作为方式出现；不纯正不作为犯罪的方式，当采用作为的方式实现犯罪时，即成立作为犯；当采用不作为的方式实施犯罪时，则成立不作为犯。先行行为引起的防止义务中，先行行为往往是作为形式。主体必须是负有某种特定义务的人，的主体则没有要求负有特定义务这一要素。不作为行为虽然表现为无所作为，但这种状态是受行为主体主观意志所支配，是行为主体自我选择的产物，不作为正是行为主体所乐意居处的一种状态。第二百六十一条遗弃罪幼儿园的教师甲带领小朋友在小河边做游戏，一个小朋友不慎悼入了河内，由于甲不会游泳，无法营救，致