行政法与行政诉讼法第三章节.pptVIP

* 第一节 概 述 第二节 依法行政原则 第三节 一般法律原则 第一节 概 述 我国大陆地区行政法学上的讨论 1.关于何为行政法的基本原则 （1）十五规划教材 所谓行政法基本原则，是指指导和规范行政法的立法、执法以及指导、规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性规范。 行政法基本原则是一种高度抽象的并体现行政法的基本价值观念的规范，是一种对行政关系进行整体的宏观的调整和规范的普遍性规范。 行政法基本原则总体上并非由一个或几个具体法律、法规所特别规定的，而是在行政法调控行政权的历史逐渐形成，并由行政法学者概括归纳出来的。 （2）叶必丰教授 是指行政主体在实施行政决定时所必须遵循的，体现在行政法规范中的，最基本的法律准则。 行政法基本原则具有“基本性”、“法律性”和“特殊性”。 （3）司考辅导用书 反映行政法本质和具体制度规则内在联系的共同性规则。 2.关于行政法有哪些基本原则 （1）十五规划教材 各国行政法基本原则中形成历史较长久、适用较普遍、为人们广泛认同的有两大类： 实体性基本原则：依法行政原则、尊重和保障人权原则、越权无效原则、信赖保护原则和比例原则 程序性基本原则：包括正当法律程序原则、行政公开原则、行政公正原则和行政公平原则 （2）叶必丰教授 行政合法性原则：法律的规范创造力原则、法律优位原则、法律保留原则和行政应变性原则 行政合理性原则：平等对待、比例原则、正常判断和没有偏私 （3）司考辅导用书 合法行政原则、程序正当原则、诚实守信的原则 合理行政原则：公平公正、只考虑相关因素、比例原则 高效便民的原则：履行法定职责、遵守法定时限、便利当事人 权责统一的原则：行政效能原则——法律、法规应赋予行政机关履行职责所必要的手段，保证其政令有效；行政责任原则——行政机关违法或不当行使职权，应承担法律责任 小 结 1.以上学说的检讨 （1）关于何为行政法的基本原则 前者过分注重其“理论性”，而忽视了其“法律性”，不符合实证法学的方法。后两者虽然强调了其“法律性”，但对于其何以成其为法律以及其法律上的功能和作用却没有提及。另外，所谓行政法基本原则应为行政法特有的原则，但这一点并未受到重视。——其原因在于未能从法学方法论的角度对与法律原则有关的基本问题作深入、细致的探讨。 （2）关于行政法有哪些基本原则 都倾向于将大陆法系和英美法系各国行政法甚至宪法上的所谓“原则”，在脱离各国法的总体系和特殊脉络的情况下，揉杂在一起。或许正因此，其所举各项原则在含义上存在大量交叉和重叠。——其原因在于对于不同法律传统下概念、理论和制度，未能从实质的角度进行真正的比较研究。 2.行政法基本原则的重新界定 借鉴德国行政法学的做法，区分行政法的基本原则与一般法律原则，同时从法学方法论的角度，对法律原则的表现形式、功能和适用上的特点进行深入、细致的探讨。 （1）行政法基本原则与一般法律原则 行政法基本原则：是对行政法的价值目标和基本精神的直接反映，是法治国原则在行政法上的特殊要求和具体体现，是行政法据以产生的前提和赖以存在的基础，是行政法特有的原则。它是唯一确定的，即依法行政原则。 一般法律原则：法律上关于公平、正义的一般原理和准则 （2）法律原则的表现形式和功能 表现形式：宪法规定的具体化；法律中的一般性规定；法律中同类规定的联结；习惯法；法理（包括外国法的参考和借鉴） 功能：指导法律规则的解释适用；弥补法律规则的漏洞 （3）法律原则在适用上的特点 补充性；亦此亦彼——法律规则：全有或全无 法律保留原则 1.涵义与种类 （1）涵义 没有法律的明确规定和授权，行政机关不得采取相应的行为。由于是积极地要求行政行为应有法律上的明确根据，因此，也称之为“积极的依法行政原则”。 ﹡法律：形式意义的法律，不包括宪法和一般法律原则，更不包括行政立法 （2）种类：绝对保留（国会保留）与相对保留 2.适用范围：四种学说 （1）侵害保留说：自由法治国时期学说 （2）全部保留说：将导致行政的积极性、主动性无法处分发挥；或者将导致大量概括授权立法 （3）机关功能说：比较不同国家机关的组织、功能和程序方式，由具备最优良条件的机关决定。——主观性太强，不便操作 （4）重要事项保留说：与公民基本权利和重大公共利益