劳动合同法之企业视角.doc

《劳动合同法》之企业视角 2007年6月29日，倍受关注与争议的《劳动合同法》以高票获得通过，并从2008年1月1日起开始实施。该法是继《物权法》之后与老百姓日常生活及权益密切相关的又一部法律。倍受关注是其因影响到每一社会群体的直接利益，也影响到每一企业的成本和利润，倍受争议是因劳资双方利益的博弈，也因立法在增加就业机会与保护既有劳动利益之间的权衡。《劳动合同法》在很大程度上偏重于保护劳动者的合法权益，它的实施可能会导致“劳动维权”成本降低，而使企业的用工成本提高、违法成本加重。作为法律人，在此粗谈一些个人想法，旨在探讨企业在与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同的过程中，如何追求合法化、人性化、利益化，如何降低法律成本、合法规避法律风险，以实现利益最大化，如何运用好法律这把双刃剑，在尊重劳动者、尊重劳动的同时，保护好企业自身。 一、企业不签劳动合同，法律很生气，后果很严重 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用工但不签劳动合同的“事实劳动关系”，大量存在于我国企业尤其是中小企业。不签劳动合同是用人单位侵害劳动者利益的“首罪”，因不签劳动合同，社保等无从谈起，劳资关系也严重不稳定、不安全。 【违法成本】对于企业不签劳动合同的行为，本法开出了“昂贵的菜单”：1、已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。2、用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资。3、用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资。4、用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。5、单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 【衍生问题】1、上述规定可能会给某些员工留下钻空子的空间。员工可能会拖着不签合同，因双倍工资提供了激励。劳动争议60日的期限是从发生争议之日起算，员工拖满1年不签合同，然后再与单位“发生争议”，这前面的帐就得算双份。通常情况下没有签劳动合同推定为企业的过错，除非企业举证证明是员工的问题。这是企业的一个法律风险。2、定期合同期满，单位愿意续签，不过耽误了几天，造成了“不经意”的事实劳动关系。这个期间双倍工资没问题，因为这是单位的过错造成的，应由单位“买单”。对此，企业的人力经理们必须小心，成百上千上万人的企业，这笔钱可不少。 二、合同签订前，企业负有告知义务 用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。 三、劳动合同必备条款 1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；3、劳动合同期限；4、工作内容和工作地点；5、工作时间和休息休假；6、劳动报酬；7、社会保险；8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护；9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 除以上必备条款外，还可约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等。 增加工作地点条款，是因实践中劳动者的工作地点可能与单位住所地不一致，有必要在订立劳动合同时予以明确；增加了工作时间和休息休假条款，在法定标准基础上进一步明确劳动者具体的工作时间和休息休假安排；增加了社会保险条款，以强化双方的社会保险权利义务意识；增加了职业危害防护条款，将工作过程中可能产生的职业病危害及其后果、职业病防护措施和待遇等如实告知劳动者，并在劳动合同中写明，不得欺瞒。 【违法成本】劳动合同因“以欺诈、胁迫或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更；单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利；违反强制性规定”而被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，单位应当向劳动者支付劳动报酬，数额参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 四、长期合同（无固定期限劳动合同） 劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。无固定期限劳动合同，是指单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。订立长期合同的情形：（一）协商一致可订立长期合同。（二）不签合同超过1年的，视为长期合同。（三）有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立定期合同外，应当订立长期合同：1、劳动者在该单位连续工作满1