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新三板挂牌公司发行优先股法律实务 陈波 律师、合伙人 德恒律师事务所（上海） 目录 一、优先股的定义和要点（案例分析） 二、“新三板”挂牌公司发行优先股的相关规定 三、“新三板”挂牌商业银行发行优先股的特殊规定 德恒律师事务所（上海） 讲解讨论用，非法律意见 2014/5/2 2 一、优先股的定义和要点 （案例分析） 德恒律师事务所（上海） 讲解讨论用，非法律意见 2014/5/2 3 法律依据 • 《公司法》 第一百三十一条 国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份， 另行作出规定。 • 《证券法》 第二条 在中华人民共和国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其 他证券的发行和交易，适用本法；本法未规定的，适用 《中华人民共和国 公司法》和其他法律、行政法规的规定。 • 《国务院关于开展优先股试点的指导意见》 • 《优先股试点管理办法》 • 《中国银监会、中国证监会关于商业银行发行优先股补充一级资本的指导意 见》 德恒律师事务所（上海） 讲解讨论用，非法律意见 2014/5/2 4 定义 优先股是指依照公司法，在一般规定的普通种类股份之外，另行规定的 其他种类股份，其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财 产 ，但参与公司决策管理等权利受到限制。 • 权利优先 • 权利受限 德恒律师事务所（上海） 讲解讨论用，非法律意见 2014/5/2 5 要点 • 无到期期限 ，非经转换或回购，永久存续。 • 应按约支付股息。 • 可按约转换为普通股。 • 可按约由发行人回购。 股息率的类型及计算/确定方法、累积与否、参与剩余分配与否、回购 选择权归属、可转换与否 德恒律师事务所（上海） 讲解讨论用，非法律意见 2014/5/2 6 要点（续） • 作为资本工具，商业银行可发行优先股用于补充一级资本。 • 企业投资优先股获得的股息、红利等投资收益 ，符合税法规定条件的， 可以作为企业所得税免税收入。 • 全国社会保障基金、企业年金投资优先股的比例不受现行证券品种投 资比例的限制。 德恒律师事务所（上海） 讲解讨论用，非法律意见 2014/5/2 7 权利优先 优先分配利润： 优先股股东按照约定的票面股息率，优先于普通股股东分配公司利润。 公司应当以现金的形式向优先股股东支付股息，在完全支付约定的股息 之前，不得向普通股股东分配利润。 优先分配剩余财产： 公司因解散、破产等原因进行清算时，公司财产在按照公司法和破产法 有关规定进行清偿后的剩余财产，应当优先向优先股股东支付未派发的 股息和公司章程约定的清算金额，不足以支付的按照优先股股东持股比 例分配。 德恒律师事务所（上海） 讲解讨论用，非法律意见 2014/5/2 8 权利受限 除以下特定情况外 ，优先股股东不出席股东大会会议，所持股份没有表决权 ： （1 ）修改公司章程中与优先股相关的内容； （2 ）一次或累计减少公司注册资本超过百分之十； （3 ）公司合并、分立、解散或变更公司形式； （4 ）发行优先股； （5 ）公司章程规定的其他情形。 关于上述事项的决议，除须经出席会议的普通股股东（含表决权恢复的优先股 股东）所持表决权的三分之二以上通过之外，还须经出席会议的优先股股东 （不含表决权恢复的优先股股东）所持表决权的三分之二以上通过。 德恒律师事务所（上海） 讲解讨论用，非法律意见 2014/5/2 9 权利受限的中止/表决权恢复 权利优先不能实现，则表决权恢复 ，权利暂时不再受限。 表决权恢复的触发条件： • 公司累计3个会计年度或连续2个会计年度未按约定支付优先股股息的，优先 股股东有权出席股东大会，每股优