股东优先购买权在股权间接转让交易中的适用-通力律师事务所.PDF

争议解决法律评述 20 17 年11 月 股东优先购买权在股权间接转让交易中的适用 作者: 秦悦民 | 陆安琪 | 蔡启予 目次 一、 争议的由来与两种股权转让模式的比较 (一) 股权直接转让模式 (二) 股权间接转让模式 (三) 关于“股权间接转让”的争议 二、 《公司法》第七十一条的性质及其与公司章程的适用关系 三、 无特约情形下的法定股东优先购买权适用 (一) 两种主张的提出 (二) 关于法律解释的主张 (三) 关于法律漏洞填补的主张 ( 四) 关于“两种主张”的小结 四、 对于“外滩8-1 地块”案的再检讨 五、 “特约情形”下对“股权间接转让”的防御 六、 结论 如您需要了解我们的出版物, 请与 下列人员联系: 摘要: 由股权间接转让交易所引发的有限公司股东优先购买权争议 郭建良: (86 21) 3135 8756 Publication@ 在司法实践中屡有发生, 学术界和实务界对股东能否在股权间接转 通力律师事务所 让交易中主张行使优先购买权存在分歧。公司章程对于股权转让安 排需区分“特约情形”和“无特约情形”。如“无特约情形”, 从法 1 股东优先购买权在股权间接转让交易中的适用 律解释(扩大解释)和法律漏洞填补的角度, 《公司法》第七十一条第三款所规定的示范性优先购买权在 股权间接转让交易中并无适用可能性; 在“特约情形”下, 公司股东可通过在章程中加入控制权变更条 款对股权间接转让进行防御, 由此平衡转让股权股东和其他股东的利益。反思“外滩8-1 地块案”, 在 “特约情形”下法院以“合法形式掩盖非法目的”裁判并不妥适, 且对该案所涉章程“特约”进行了不 当解释。 关键词: 优先购买权 股权转让 法律解释 法律漏洞 控制权变更 一、 争议的由来与两种股权转让模式的比较 1 现行《公司法》第七十一条第二款和第三款 规定了在公司章程无另有规定的情况下, 有限公司股 2 东向股东以外的人转让股权时, 其他股东有同意权、异议股东购买义务和示范性优先购买权 。从 立法目的看, 该等权利之设置是为了在保障股东自由转让股权和保护有限公司“人合性”之间达到 3 4 利益平衡 。同时, 立法者在第七十一条第四款赋予了公司章程可以另行规定的权利 , 这也就意味 5 着股东对于股权转让相关事宜可以进行意思自治 。 (一) 股权