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宋代法制名人：包公与宋慈 宋代名案：阿云之狱 “熙宁元年八月，诏：‘谋杀已伤，按问欲举，自首，从谋杀减二等论’。初，登州奏有妇阿云，母服中聘于韦，恶韦丑陋，谋杀不死。按问欲举，自首。审刑院、大理寺论死，用违律为婚奏裁，敕贷其死。知登州许遵奏，引律‘因犯杀伤而自首，得免所因之罪，仍从故杀伤法，’以谋为所因，当用按问欲举条减二等。刑部定如审刑、大理。时遵方召判大理，御史台劾遵，而遵不伏，请下两制议。乃令翰林学士司马光、王安石同议，二人议不同，遂各为奏。光议是刑部，安石议是遵，诏从安石所议。 ” ——《宋史·刑法志》 本案所涉法律争议 一、阿云身份应如何确认？ 阿云和受害人韦姓男子之间的关系直接影响到对她处刑的轻重。审刑院、大理寺以“违律为婚”的罪名奏裁，是因为根据《宋刑统·户婚律》规定：“诸居父母及夫丧而嫁娶者，徒三年。”阿云在居母丧期间许聘给韦姓，因此这一婚姻无效，即阿云与韦之间没有法律上的夫妻关系，因此，应以“凡人”论处。否则，如果他们之间有夫妻关系的话，“谋杀已伤”的情节就构成了“十恶”罪名中的“不睦”罪，由于“十恶”罪名为常赦所不原，从而不适用自首情节，会被处以死刑。 二、阿云的行为能否减等处断？ 当时的大理寺、刑部和审刑院都认为阿云的行为应当适用《宋刑统·贼盗律》“谋杀”条的相关规定：“诸谋杀人者，徒三年；已伤者，绞；已杀者，斩。”因为阿云的行为是“谋杀已伤”，所以“当绞刑”。 许遵认为：“云被问即承，应为按问。”应适用《宋刑统·名例律》“犯罪已发未发自首”条 “因犯杀伤而自首者，得免所因之罪，仍从故杀伤法”之规定以“谋”为“所因”，主张按“谋杀减二等”论处。 “谋”是否能作为“杀”的“所因”成为对阿云定罪的关键，如果观点是肯定的，那么根据法律的规定就应减等；反之则不应减等处罚。双方分歧焦点正在于此。 三、敕和律的关系 本案争议的焦点主要是因为对律文已有规定的理解不同而引起的。本案最终靠皇帝发布的敕令而解决，反映了宋代敕发布频繁且效力高于律的现象。 历年司考真题 （2012）16.宋承唐律，仍实行唐制“七出”、“三不去”的离婚制度，但在离婚或改嫁方面也有变通。下列哪一选项不属于变通规定？ 　　A.“夫外出三年不归，六年不通问”的，准妻改嫁或离婚 　　B.“妻擅走者徒三年，因而改嫁者流三千里，妾各减一等” 　　C.夫亡，妻“若改适（嫁），其见在部曲、奴婢、田宅不得费用” 　　D.凡“夫亡而妻在”,立继从妻 答案：D （2012）17.《折狱龟鉴》载一案例：张泳尚书镇蜀日，因出过委巷，闻人哭，惧而不哀，遂使讯之。云：“夫暴卒。”乃付吏穷治。吏往熟视，略不见其要害。而妻教吏搜顶发，当有验。乃往视之，果有大钉陷其脑中。吏喜，辄矜妻能，悉以告泳。泳使呼出，厚加赏方，问所知之由，并令鞫其事，盖尝害夫，亦用此谋。发棺视尸，其钉尚在，遂与哭妇俱刑于市。关于本案，张泳运用了下列哪一断案方法？ 　　A.《春秋》决狱 　　B.“听讼”、“断狱” 　　C.“据状断之” 　　D.九卿会审 答案：C （2009）14.关于宋代法律和法制，下列哪一选项是错误的？（　） 　　A.《宋刑统》为我国历史上第一部刊印颁行的法典 　　B.宋代法律因袭唐制，对借与贷作了区分 　　C.宋仁宗朝敕、例地位提高，“凡律所不载者，一断于敕、例” 　　D.宋建隆四年颁行“折杖法” 　　答案：C （2008四川）9.南宋时，富人甲去世，妻已亡，家中有继子乙及在室女丙。关于甲的遗产继承，依当时法律，下列哪一选项是正确的？ 　　A.乙享有全部财产继承权，丙没有继承权 　　B.丙享有全部财产继承权，乙没有继承权 　　C.乙享有1/4财产的继承权，丙享有3/4财产的继承权 　　D.乙、丙都没有继承权，财产收为官府所有 答案及解析 答案：C 解析：本题考察的是南宋法律对绝户财产继承的规定。根据南宋法律的规定，对于无男子承继的家庭，确立继承人有两种方式：一是“夫亡而妻在”，立继从妻，称为“立继”；凡“夫妻俱亡”，立继从其尊长亲属，称为“命继”。继子与绝户之女均享有继承权，但只有在室女的，在室女享有3/4的财产继承权，继子享有1/4的财产继承权；只有出嫁女的，出嫁女享有1/3的财产继承权，继子享有1/3的财产继承权，另外1/3收为官府所有。所以在有继子和在室女的情况下，作为继子的乙有1/4的财产继承权，而作为在室女的丙有3/4的财产继承权。因此，本题的正确答案是C. 司考真题 （2005）16.南宋庆元年间，某地发生一桩“杀妻案”。死者丈夫甲被当地州府逮捕，受尽拷掠，只得招认“杀妻事实”。但在该案提交本路（路为宋代设置的地位高于州县的地方行政区域）提刑司审核时，甲推翻原口供，断然否认杀妻指控。提刑司对本案可能做出的下列处置中，哪一种做法符合当时“翻异