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二十一世纪民事执行程序中的参和分配 　　[[论文摘要] 　　我国设立参和分配制度的目的在于弥补破产主体有限性及其功能发挥上的缺陷，但由于其和破产制度在功能和价值目标等方面的差异，使得参和分配制度在实践中存在诸多的弊端，并未完全发挥其应有的功能。试对目前学术界有关参和分配的方案进行评析，并在此基础上提出完善我国参和分配制度的具体设想。 　　一、参和分配制度的功能 　　参和分配制度是在强制执行程序中，申请执行债权人以外的对同一债务人享有债权的其他债权人，因债务人的财产不足以清偿各债权人的全部债权，其他债权人申请加入已开始的执行程序，并请求平均受偿，以实行自己债权的一种制度。根据各国的立法例进行分析，设置参和分配制度是为了配合现行破产制度，弥补破产制度功能发挥上的空白和不足。例如，在英美国家，参和分配的优先原则是和一般破产原则相配合;而在法国、意大利。参和分配的平等原则是和商人破产原则相配合。我国的破产制度实行的是商人破产原则，那么。我国现行民事诉讼法中有关参和分配制度的规定能否使参和分配制度发挥弥补破产原则的功能，就成为我们探究的重中之重。 　　目前我国的破产制度仅适用于企业法人，而不适用于公民和其他组织，也就是说假如发生资不抵债情况的是公民和其他组织，各债权人就无法利用破产程序来获得公平清偿。当某一债权人为满足其金钱债权申请法院对债务人的特定财产强制执行时，假如不答应其他债权人就其执行所得申请参和分配，那么各债权人中就只有执行债权人获得清偿，而债务人迟延乃至不能清偿债务的风险和损失，势必将由其他债权人全部承担，这对其他债权人来说是显失公平的。正是为了在公民和其他组织资不抵债时，为各债权人提供一条公平受偿的途径，我国最高人民法院在《有关适用(中华人民共和国民事诉讼法;若干新问题的意见》中确立了参和分配制度。 　　二、构建参和分配制度的理论基准 　　在我国现阶段，参和分配制度还存在很多弊端，在程序构建上并没有妥善地解决上述各种价值冲突，这就使得其功能的发挥受到了阻碍。参和分配制度虽然只是执行制度体系中的一个小制度，但它却体现了诸多的价值理念的冲突，在我们建构程序时必须予以重视。例如，参和分配中，司法资源的有限性和未起诉但债权到期的债权人权益保护的冲突。又如，各债权人利益平均化和优先保障积极行使权益的债权人的冲突;再如，执行效率和对各债权人周全保护的冲突。在这多种冲突中我们必须找出一个平衡的度，从而使各种利益达到相对均衡的稳定状态，这也正是笔者在考虑如何完善我国参和分配制度时的理论起点和价值基准。 　　三、我国参和分配制度的不足及完善 　　(一)申请参和分配的前提条件在实践中难以操作申请参和分配有一个前提条件就是摘要：债务人没有其他财产可供执行或者其他财产不足以清偿债权人的全部债务。债权人要想申请参加到他人已开始的执行程序中，他就必须知道针对该债务人的执行程序已经开始，同时还必须知道债务人的财产不足以清偿所有债权。但是，在现有的参和分配制度中，申请参和分配债权人怎么才能知道债务人的财产不能清偿所有债权?又怎么才能知道针对该债务人的执行程序已经开始呢?具体而言，执行程序开始后，执行法院、申请执行人及被执行人都没有通知其他债权人的义务，再加上其他各种因素的制约，其他债权人是很难得知被执行人资不抵债、已被提起执行程序的。所以，参和分配制度在这一方面对符合申请参和分配条件但未能申请参和到执行程序中的债权人的保护是远远不够的。虽然这些债权人可望日后实现其债权，但由于本来就“资不抵债”的债务人经过强制执行后其责任财产进一步减少，其偿债能力会进一步削弱，这些债权人实现其债权的可能性也就更加渺茫。这样，就不利于对各债权人的债权进行公平的保护，这也和设置参和分配的初衷相矛盾。 　　对此新问题，笔者认为可以参考我国破产法的有关规定，引入通知和公告程序予以解决。 　　如前所述，我国参和分配制度没有规定对债权人的公告和通知程序，这可能导致某些债权人在不知已有其他债权人对债务人财产进行执行或者不知债务人已资不抵债的情况下没有申请参和分配，使其债权的公平受偿受到影响。公告和通知体现了参和分配的公开性，目的在于告知债权人参和到分配程序中来，以维护所有债权人的利益。我们可以在立法上规定一定期限的通知公告期，执行法院在收到申请执行人的申请后必须在这个法定期间内，对已知的其它债权人进行通知，并在此同时进行公告，以使其他法院并不明确的其他债权人知晓执行即将开始。上述这两种债权人接到通知或公告后应向执行法院申报参和分配。在法定的公告期结束后，法院仅就经申报后已知的债权来确定债务人是否资不抵债。假如资不抵债，直接进入参和分配程序。而那些债权到期但在公告期内未申报的债权人则丧失参和分配的机会。这样，通过通知公告程序加强了对所有符合申请参和分配条件的债权人的保护 　　(二)有关参