学习和掌握国际商法的必要性.ppt

主讲:俞飞颖 学习和掌握国际商法的必要性 1、是适应我国加入WTO的形势需要 ①企业经贸人员应当具备预防性的商法知识 ②有涉外业务的国家机关工作人员应具备国际商法知识， ③企业的涉外经营计划，只有依据相关的国际商法的内容才能制定出切实可行的方案。 2、适用意义：掌握和正确适用国际商法，有助于快速制定应变方案，以避免由于被法院判处罚款或损害赔偿而蒙受损失；在迫不得已的诉讼中把败诉的机会降低到最小。 3、法制上的借鉴意义：借鉴经验，完善我国法制。 第一章：导论 国际商法的概念和渊源 国际上两大主要法系 国际商事合同的法律适用 中国法律制度概述 国际商法的体系 第一节国际商法的概念和渊源 一、商法的概念 （一）商法的概念： 商法即商事法，是调整关于商事主体和商事交易的各种关系的法律规范的总称。 商事主体：所有从事商品生产和经营的个体或企业。以企业为主。（统称商人） 商事交易（商行为）：商事主体对外的营利性经营行为。 （二）商法的地位和作用：重要的基本部门法。 其作用有： 1、保护企业； 2、促进交易发展； 3、保护交易的安全进行。 四、国际商法的历史发展 1、最早在古罗马的私法中就出现了调整商事关系的法律。 2、商人法----11世纪威尼斯出现了商人习惯法（商人法），随后扩大到英国、德国、法国等国家。这种是商人在欧洲各地港口或市集用以调整他们之间 的商事交易的法律和商业惯例，区别于当时封建王朝的地方性法律。 3、商人法被纳入国内法----17世纪后，大陆法国家陆续制定了商法典（民商分立），如法国、德国、日本等。或将商法包含于民法典内（民商合一），如瑞士。而英美法国家无民法商法的区别，只有普通法与衡平法之分。英国把商人习惯法吸收到普通法中。 4、二战后，尤其是20世纪60年代以后，商法进入到一个新的发展阶段，其特点是恢复了商法的国际性和统一性。并形成国际商法体系。 五.国际商法的基本原则 1.意思自治原则----这是国际商法首要的基本原则。体现在公司章程的制定、国际贸易合同的签订、国际商事纠纷的解决等。 2.平等互利原则---这是国际商事交往的基本准则。 3.诚实信用原则----在信用日益重要但比较缺失的今天，此原则显得尤为重要。 第二节 西方国家两大主要法系 一、大陆法系的结构、渊源、及其特点 （一）结构上:强调系统化、条理化、法典化、和逻辑性。 反映在法学和立法中为：1、首先大陆法各国把法律分成公法和私法两大部分； 2、大陆各国都主张编篡法典。 （二）渊源 1、法律； 2、习惯； 3、判例（例外）； 4、学说（一般不是渊源，但对大陆法起作用）。 （三）法院组织：层次基本相同，有普通法院与专门法院。 三级普通法院：第一审法院/上诉法院/最高法院 专门法院：商事法院、亲属法院、劳动法院 另法、德、意等国设行政法院并构成独立的审级层次。 二、普通（英美）法系之英国法 结构及特点：①二元性结构，分普通法与衡平法， ②重视程序法。 渊源：①判例法；②成文法； ③习惯（1189年时已存） 法院组织： 高等法院： A、高级法院：（1）王座法庭：海事法庭/商事法庭；（2）枢密大臣法庭：公司法庭/破产法庭（3）亲属法庭 B、王冠法院：刑事案件 C、上诉法院：是高等法院内的第二级审判机关，如不服判决可向上议院上诉委员会提出上诉。 低级法院： A、郡法院：民事案件。不服可向王座、王冠法庭上诉。 B、治安法院：轻微犯罪行为的案件 普通法与衡平法的区别 1.救济方法不同: 普通法:金钱赔偿 返还财产 衡平法:金钱赔偿 返还财产 实际履行 禁令 2.诉讼程序不同: 普通法:设陪审团,采取口头询问与答辩的方式 衡平法:不设陪审团,采取书面的方式 3.法院的组织系统不同: 普通法:包括刑法\合同法等.归王座法庭管辖 衡平法:包括不动产法\破产法\继承法等,归枢密大臣法庭管辖 4.法律术语不同: 两者使用各自特有的法律术语 三.大陆法系与英美法系的区别 1、法律构成上，大陆法系以成文法为主，英美法系国家则主要采用判例形式。 2、立法上，大陆法国家采用法典形式，英美法系国家的成文立法主要以单行法规形式。 3、司法上，大陆法系国家法官审理案件只能依据成文法，法官只能适用法律，不能创造法律；英美法系国家的法官审理案件时强调“遵循先例”，即判例，法官可依成文法，也可依判例法，并可创造法律。 4.诉讼程序上，大陆法系国家采用审讯制，法院判决书的推理方式一般是演绎法；英美法系国家采用辩论制，法院判决书的推理方式是归纳法。 5.法律重心不同 6.法律的分类不同 国际商事合同的法律适用 一．论意思自治原则 (一)概念-----意思自治原则是指在合同法