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以案学法100例（六） 501. 甲最初为逃脱加害人的持刀追赶，情急之下强占了乙的摩托车的行为，符合紧急避险的条件。因甲的紧急避险行为而占有摩托车等物的事实，直接导致了甲保管义务的形成。刑法学上的义务，主要有来自于职务上的、业务上的和先行行为等。甲对摩托车及所载物的保管义务，属于先行行为而引发。所谓先行行为之义务，在本案条件下，是指行为人的最初行为结果，直接导致了行为人对该结果（被占物）必须承担保护并避免遭受侵害的责任。所以，甲强占他人摩托车的先行行为，虽属紧急避险性质，但当险情消除后，对其就必然形成了保管并及时送还摩托车及所载物的义务。如果此义务履行了，即使乙的使用权、占有权，在特定的时间内遭受损害，紧急避险人即甲，也无须承担刑事法律责任。如果紧急避险人在保管和及时返还义务产生后，消极地不为自己应为的行为，甚至积极地实施非法处分或据为己有的行为，那么该行为便具有了社会危害性。 甲为紧急避险而强占摩托车时，主观上并无据为己有的目的，而仅仅是出于避免本人的人身权利遭受正在发生的危险侵害的意图，主观心理并不具有罪过。因此，该行为缺乏犯意支配，而不构成犯罪。 由于甲的非法占有目的产生于险情消除后的代为保管和及时返还义务成立之时，所以，其非法处分代管物并最终侵害乙所有权的行为，反映了其拒不返还他人财物的主观罪过，且数额巨大。依照刑法第二百七十条“将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不返还的……”之规定，已构成侵占罪。 502. 刘某以保险公司职员的合法职务身份，利用作废保险单、收据及印章，伪造险种，引诱王某等人投保，骗取保费１０万余元不入账携款潜逃的行为，应以职务侵占罪定罪处罚。 刘某具有对外代表公司与客户签订保险合同并收取保费的职权。刘某与王某等人签订保险合同及收取保险费所使用的保单、收据和印章虽然是作废的，但王某等人并不知情，其有理由认为刘某系履行职务，有理由相信刘某是有代理权的。因此，根据《合同法》第四十九条规定，该代理行为有效。王某等人与作为保险公司代理人的刘某签订保险合同，应视为与该公司签订合同。王某等人将保险费交与刘某后，无论刘某是否上交公司财务，该款项应作为单位资金即公共财产看待。 （本案刘某对投保人是以职务进行的欺骗，对保险公司则是职务侵占。本案的客体为保险公司的保险费，所以不应定为诈骗罪。） 503. 犯罪嫌疑人被司法机关采取强制措施之后，或者其一定犯罪行为已被司法机关掌握后，再自行交代其尚未被司法机关所掌握的本人其他罪行的，应该按自首处理。而坦白仅是指对自己已经被司法机关掌握的犯罪事实予以认可的行为，立功则是指就他人的犯罪行为、事实或线索向司法机关予以检举揭发，使司法机关得以破获该类案件，从而有利于国家和社会利益的保护。一般而言，立功不包括自己的犯罪行为的供述，不管司法机关是否已经掌握。 关于行贿罪构成要件中之“谋取不正当利益”之要件到底系主观要件还是客观要件，是行贿行为是否构成犯罪的一个重要问题。目前理论界和司法实践中一般都认可主观要件说，即只要具有谋取不正当利益的故意即可构成行贿罪，不正当利益在客观上是否真正实现不影响行贿罪的成立。 本案有三种可能，其一，如果吴某的行为构成行贿罪，其主动交代的向单位领导行贿的行为系司法机关尚未掌握的本人其他罪行，应当以自首论处，不能认定为立功。其二，如果吴某送钱给领导的行为并非出于自愿，而系被索贿而为，那么吴某实际上也是此贿赂案件中的受害人，其本身并无过错。此时吴某主动检举、揭发此事，是同索贿犯罪作斗争的行为，应当认定为立功。其三，如果吴某的行贿是一般违法行为（没有谋取不正当利益的明确故意），其主动交代本人向单位领导行贿数万元的行为不宜认定为坦白或自首，可以认定其立功。 504.出租车司机拾得乘客遗忘物后向失主索要高额报酬，不具有合法的原因，侵犯了失主的财产权利，该行为具有较为严重的社会危害性。（数额上万元，凡有敲诈行为的应以敲诈勒索罪定罪处罚；凡拒不交还的应以侵占罪定罪处罚。） 505. 根据《土地管理实施条例》第二十六条的规定，土地补偿费归村集体经济组织所有。因此，铁路建设指挥部将土地补偿费付给该村村委会后，土地补偿费成为村集体的财产，村主任对该款项的管理行为已发生转变，不再是协助人民政府从事土地补偿费用的管理行为，而仅仅是村基层组织人员管理村集体所有财产的行为。此时村主任的身份仅仅是普通的村基层组织管理人员，其私吞土地补偿费的行为，应构成职务侵占罪而不是贪污罪。（本案例，与《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》理解的出入较大。本人认为：在协助人民政府从事土地补偿费用的过程中，有关资金没有受到村委会掌握，其无法实施私吞行为；也只有资金转到村委会后，其才可能实施犯罪行为。按本案例的理解，《解释》只能是一句空话）。 506.