法律风险28.ppt

一、宏观风险因素分析 缺乏激励制度、缺乏人才培养制度是中国风险资本运作体制的致命缺陷 风险投资的融资渠道狭窄，缺乏风险意识教育 缺乏政策法规环境、各地政府领导缺乏认识 风险投资退出机制不畅、创业板推出了又如何 缺少合格的风险投资家 技术转换制度不完善 缺少创新文化和创新机制 二、微观风险因素分析 法律地位的风险 合同法律风险 知识产权法律风险 律师调查不充分法律风险 投资协议履行中法律风险 退出机制中法律风险 风险之一：法律地位的风险 私募包括两类，一是私募股权投资，一是私募证券投资。前者是指以非公开募集的方式投资于企业股权，它与股票的“公开发行”相对；后者是指将非公开募集的资金投资于证券二级市场，私募证券投资基金与向广大投资者公开发行的“公募基金”（如开放式基金）相对。 在我国新的《合伙企业法》于2007年6月1日实施前，“私募证券投资基金”由于它并不存在一个合法的实体，其法律地位是不明确的，但对于私募股权投资基金这样一种以非公开方式投资于企业股权的投资方式则是完全合法的。中国人民银行副行长吴晓灵也曾明确表示，私募股权投资基金投资于未上市的企业股权，用现有的民事、公司和证券法律框架，完全可以约束其法律关系，因而其法律地位是明确无疑的。 客观上讲，“私募股权投资”的“私”字，的确给人一种非法或游走在法律边缘的感觉，但事实上，私募股权投融资只是表明其是在公开市场之外进行的募集资金行为，但并不是非法或法律地位不明确，它是完全合法并受到监管部门认可和支持的。 风险之二：合同法律风险 私募股权基金与投资者之间签订的管理合同或其他类似投资协议，往往存在保证本金安全、保证收益率等不受法律保护的条款。 此外，私募股权基金投资协议缔约不能、缔约不当与商业秘密保护也可能带来合同法律风险。 风险之三：知识产权法律风险 私募股权基金选择的投资项目如果看中的是目标企业的核心技术，则应该注意该核心技术的知识产权是否存在法律风险。 有关知识产权的法律风险可能存在如下方面： 1.所有由目标公司和其附属机构拥有或使用的商标、服务标识、商号、著作权、专利和其它知识产权； 2.涉及特殊技术开发的作者、提供者、独立承包商、雇员的名单清单和有关雇佣开发协议文件； 3.为了保证专有性秘密而不申请专利的非专利保护的专有产品； 4.公司知识产权的注册证明文件，包括知识产权的国内注册证明、省的注册证明和国外注册证明； 5.正在向有关知识产权注册机关申请注册的商标、服务标识、著作权、专利的文件； …… 风险之四：律师调查不充分法律风险 在私募股权投资中，目标企业为非上市企业，信息批露程度非常低，投资者想要掌握目标企业的详细资料就必须进行法律调查，来平衡双方在信息掌握程度上的不平等，明确该并购行为存在那些风险和法律问题,就应该聘请专业人士对目标企业进行法律调查。 私募股权基金投资中律师调查不充分导致法律意见书失误引起的法律风险是作为中介的律师事务所等机构与投资机构及创业企业共同面对的法律风险。尽职调查不实，中介机构将承担相应的法律责任；投资机构可能蒙受相应损失；而目标企业则可能因其提供资料的不实承担相应的法律责任。 风险之四：律师调查不充分法律风险 存在的问题： 1、专业人士尽职调查缺乏责任感 律师重大失误！ 2、专业人士对尽职调查存在误解 以什么眼光看待企业！ 3、专业人士尽职调查缺乏技巧 投资人的调查方略！ 理念： 1、尽职调查由哪些人或机构组成 2、尽职调查是设计投资方案的基础 3、尽职调查为投资项目决策作支持 调查范围与要点 企业知识产权如何调查；企业人力资源如何调查 风险之五：投资协议履行中法律风险 风险投资协议履行过程中可能涉及的法律风险： 一是关于风险企业法人治理结构 二是关于股东权益保护 风险之六：退出机制中法律风险 回购退出方式（主要是指原股东回购管理层回购）实际上是股权转让的一种特殊形式，即受让方是目标企业的原股东。有的时候是企业管理层受让投资方的股权，这时则称为“管理层回购”。以原股东和管理层的回购方式的退出，对投资方来说是一种投资保障，也是使得风险投资在股权投资的同时也融合了债权投资的特点，即投资方投资后对企业享有股权，同时又在管理层或原股东方面获得债权的保障。 回购不能也是私募股权投资基金退出的主要法律风险。表现为：私募股权投资基金进入时的投资协议中回购条款设计不合法或者回