股票发行上市法律框架、基本规范与案例分析.pptVIP

历史上的不规范问题：案例二：对客观原因造成的与现行法规相冲突的行为要限期纠正 hy00年与某资产管理公司进行资产置换，换入了12家上市公司股权，不符合“证券公司不得投资实业”的规定，公司承诺在3年内变现，公司控股参股的十余家实业投资承诺在一年内清理。该公司收购的两地三处房产手续在办理之中，发审委要求其取得房产证书后才发行（在第二次上会前已办好）。 * 规范运作主要问题二：独立性问题： 案例一，新公司成立后仍以原公司的许可证生产药品 Yb99.1成立时，大股东向股份投入的资产形成股份公司的××分部，股份成立后，即申请将大股东的《药品生产企业许可证》、《药品生产企业合格证》换发至××分部，但国家药监局要求暂缓换发“两证”，迟于01年1月才换发完毕药品生产许可证。律师认为，延用原企业两证进行生产与销售虽不直接认定为合法，但不构成上市障碍，理由：（1）因国家换证工作统一延期才未办理，不存在主观过错与过失；（2）征得了行业主管部门同意，该行为与无证经营的违法行为有本质关联；（3）大股东原持有的“两证”对应资产因改制只是造成权属关系变化，而资产本身及原有生产条件未发生实质变化，还能满足主管部门的产品质量标准；（4）延用两证得到了行业主管部门同意，省药监局01年8月下文通知，原生产批准文号由该公司持有使用，原药厂包装、标签可使用完为止。且在此期间未受主管部门处罚。省药监局及国家药监局都出函证明是合法的生产经营行为。 * 独立性问题：案例二，公司独立性差 ht93年成立，由乡镇集体企业参股,99由合资转内资。公司与大股东长期统一对外采购和销售，00年7月以前公司对外销售均以总厂名义开具发票，并由总厂代收货款后转入公司；公司00年以前所得税增值税均通过总厂进行汇总纳税。在银行借款方面，公司未办理贷款授信额度，而是由总厂向银行借款后，转贷给公司，00年母公司还曾向公司提供×000万元短期融资。这些事项不能表明公司已独立对外开展经营活动。 律师认为虽然发行人在00年7月前存在一些不规范的现象，但在中介机构辅导下逐步改正了不规范做法。辅导期间，发行人就审计调整所增加的销售收入和利润清缴了税款，总厂作为民政福利企业，免缴企业所得税和增值税，其缴纳的税均系发行人缴纳。律师认为这些不规范的做法虽不符合税收征管法的规定，但尚未构成“重大违法行为”，也未受到处罚。不构成上市的实质障碍。会计师也发表了相应的意见。 至于00年集团向公司提供为期3个月的×000万短期融资并按银行利率结算资金占用费，公司解释说，00年初公司生产规模扩大，原材料储备需求上升，而当时银行只统一向集团予以授权额度，公司与集团签订融资协议，约定集团向银行融资，并按银行同期利率向集团支付资金占用费。律师认为这种作法不规范，也不合乎有关企业不得相应借贷的法律规定，但这一短期融资行为是真实的。集团并未从发行人处实际获取利益。 * 规范运作主要问题三：同业竞争问题 发审备忘录第1号、14号及多个文件对同业竞争作了规定 （1）同业竞争界定 与控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业不存在从事相同产品的生产经营。对此，适用于一切直接、间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位与公司从事相同、相似的业务。 （2）对审核中发现公司与竞争方存在相同、相似的业务，应请公司做出解释。 如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不同的客户对象、不同的市场区域等，存在明显细分市场差别，而且该市场细分是客观的、切实可行的，不会产生实质性同业竞争的，则要求公司充分披露其与竞争方存在经营相同、相似业务及市场差别情况。 * 同业竞争问题（续一） 同业竞争的规范： （3）对于客观存在同业竞争的，应视为违反规定，要求公司提出解决同业竞争的措施。包括（但不限于）：通过发行上市后的收购、委托经营等将相竞争的业务集中到公司或竞争方经营；竞争方将业务转让给无关联关系的第三方；书面承诺做出避免竞争和利益冲突的具体可行措施或在申请发行上市前与竞争方签订在今后避免发生同业竞争的契约。 (4)公司应专节详细披露与竞争方的业务竞争情况以及对同业竞争的解决措施。 (5)公司律师应对公司是否存在同业竞争、解决措施的有效性进行核查并发表意见。 （6）在采取消除同业竞争措施的同时，关注将来是否会因为业务发展规划、收购兼并、合并、分立、对外投资、增资等活动而产生新的同业竞争（承诺避免潜在竞争）。 * 同业竞争：案例一，如何解决同业竞争 （山东基建 ） 山东基建公司主营业务为济青高速、济南黄河大桥的经营管理 公司的实际控制人为控股股东山东高速公司，交通厅公路局为公司的关联方（组织部分公路收费还贷）。在下列项