法学课件债的担保.pptVIP

* * 债的担保 第一节 债的担保概述 一、债的担保的概念和意义 一般担保，即指债务人以其全部财产担保债务履行。所有的债权不论性质和种类，也不论成立先后，均享有债的一般担保。债权人依据一般担保实现其债权时，一般以债务人现存的清偿能力为基础 特别担保，即指在一般担保之外，为担保债权的实现而设定的担保。 二、债的担保的性质 从属性：相对于被担保的债权而言，基于债的担保而设立的债为从债，债的担保的成立，以所担保的债权的存在为前提，并随着该债权的消灭而消灭 补充性：债权人基于债的担保而获得的利益对于债权实现具有补充的意义 相对独立性：债的担保相对独立于被担保的债权而发生或者存在。债的担保与所担保的债权是两个不同的法律关系。 三、债的担保的方式 1、根据债权担保的基础的不同，分为： 人的担保：债务人以外的第三人以其信用和财产为债务人履行债务提供的担保。 物的担保：以债务人或者第三人所有的特定之动产、不动产或者其他财产利益作为债务人履行债务的担保。 金钱担保：以转移金钱占有为标志的担保，如定金，可视为一种特殊的物的担保。 2、根据债的担保的设立方式不同，分为： 法定担保：根据法律规定而直接成立并发生效力的担保 约定担保：根据当时人的约定而设立的担保 第二节 保证 一、保证的概念和特征 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 特征：人的担保； 附随性； 单务、无偿合同 （一）保证人的条件 1、保证人应当具有民事行为能力 2、保证人应当具有代为清偿的能力 （二）保证人的范围 代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民（自然人） 不得为保证人的主体： 1、国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外 2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人 3、企业的分支机构、智能部门不得为保证人。但企业的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证 （三）共同保证 即同一债务有两个以上保证人的保证 三、保证合同 （一）保证合同的性质 保证合同是保证人与债权人之间为保证债权获得清偿而订立的协议。保证合同相对于主合同而言，为从合同。除保证合同另有约定外，主合同无效，保证合同亦无效。但除当事人另有约定外，保证合同无效的，不影响主合同的效力。 （二）保证合同的成立 1、当事人意思表示真实并且一致 2、主债务合法存在 3、保证合同应当以书面形式订立并包括相应的内容 （三）保证合同的无效及其处理 1、因主合同无效而导致保证合同无效 2、因保证合同自身的原因导致保证合同无效： a 保证人欠缺行为能力 b 保证人为依法不得为保证人的法人或者其他组织 c 保证人违反规定而对外提供保证 d 因欺诈、胁迫或者恶意串通而订立保证合同 e 违反其他法律禁止性规定 四、保证方式 （一）一般保证 1、一般保证以当事人在保证合同中的明确约定为前提 2、一般保证的保证人实际承担保证的前提是债务人不能履行债务 3、就债务的清偿，保证人承担的的保证责任是补充责任，保证人依法享有先诉抗辩权 （二）连带责任保证 1、连带责任保证可以依法推定 2、保证人承担保证责任以债务人到期未履行债务为前提 3、保证人与债务人对债务履行承担连带责任 五、保证期间和保证的范围 （一）保证期间的概念和意义 保证期间，是指保证人承担保证责任的期间，它是债权人得以根据保证合同向保证人主张保证责任的有效期限。其性质属于一种除斥期间。 （二）保证期间的计算 1、一般保证期间 2、连带责任保证期间 3、最高额保证期间 （三）保证期间的其他规定及保证合同的诉讼时效 1、保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年 2、主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期之日起计算 3、一般保证的债权人在保证期间届满钱堆债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效 （四）保证的范围 原则上应当等于或者小于主债务的范围 六、保证的效力 （一）保证人的保证责任 保证责任，是指保证人依照保证合同约定或者法律规定，在主债务人不履行债务时，向债权人履行债务或者承担责任的法律后果。在一般保证中，主债务人不能履行债务时，由保证人依照保证合同约定或者法律规定承担保证责任。在连带责任保证中，主债务人在主债务履行期届满前没有履行债务的，债权人可以直接要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 （二）保证人对债权人的抗辩权 1、与主债务人平等的