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谈医疗诉讼的举证责任 谈医疗诉讼的举证责任——举证倒置 省医鉴办 zhzhdy 一.概述： 《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》（下称规定）已于2002年4月1日起施行，引起我们医务界最为关注的是《规定》第4条第8款“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”。对此款规定，社会各界人士、医患双方都有不同见解，有人认为此款规定的实施将更有效地使患者利用法律武器维护自己的合法权益，也有些医务人员认为此款规定使医疗机构承担的责任过重，医院成为被告的机率提高。“医疗行为的两个不存在”在法庭上需要医疗机构承担举证责任，已用法律的形式规范了，我们只能认真研究这一法规、适应这一法规、执行这一法规，认真对待每一个诉讼案例的举证事实，用我们的医学专长，提供合法的医学证据及抗辩事由，证明医疗行为的清白。另外，我们也要清楚地看到《规定》的出台，首先是完善我国民事诉讼证据制度实现公正与效率的必要，其次是深化民事审判制度改革的需要，再者，也是公正我国加入世贸组织的需要，我们必须认真对待。 二.医疗侵权行为的构成要件： 根据民法有关规定，侵权行为及医疗事故处理条例的规定，对医疗侵权行为的定义应为“医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故”，由此看来医疗侵权行为构成要件包括: 1.医疗机构及其医务人员实施了医疗行为， 2.医疗机构及其医务人员主观上有过失并具有主观违法性， 3.具有人身损害后果， 4.医疗行为与损害后果有因果关系。 当然符合法律规定的医疗行为违法阻却原则的抗辩事由除外，《条理》第33条，六种不属于医疗事故的规定可作为举证抗辩事由。 三.医疗行为侵权责任的归责原则及举证责任： 1.民事立法把“过错责任原则”以法律的形式规定下来，并确立了它的法律地位——就是损害赔偿的过错责任原则。过错责任原则要求把过错作为承担赔偿的基础，因为医疗侵权行为属于一般侵权行为，在归责原则上适用过错责任原则。 2.在民事诉讼中，只要当事人提出一定的主张，而且主张的事实不属于免责的事实，就要对其主张的事实提供证据（俗话说，谁主张谁举证），所谓的证据，就是同案件有关 联的，能够证明案件真实情况的一切事实。诉讼证据必须具备三个有效条件：首先是客观性（指作为证明医患纠纷案件事实的材料，必须是客观存在的事实材料），其次是关联性（指证据所证明的事实必须与医患纠纷案件事实相关），再者是合法性（指证据的来源、内容、形式都必须完全符合法律的规定）。提供证据的责任即举证责任，包括： 1.行为意义上的举证责任，指当事人对所主张的事实负有提供证据责任， 2.后果意义上的举证责任，指在事实真相不明时，主张该事实的当事人承担不利诉讼后果的责任。这就是高院《规定》新的民事举证责任的双重性，不难看出举证责任的法律性质就是败诉危险负担。 3.现实意义上的举证责任分配的一般原则，为其原告就其诉讼原因的事实为其举证，被告就其抗辩的要件事实为其举证，但在发生法律上推定和事实主张消极等情况为例外，形成举证责任倒臵；这是审理专门性案件尤其是科学技术性较强的特有司法程序和原则。由于这些高科技性案件都具有很强的专业性问题，不具有专门知识的当事人很难举证，于是我国法律规定，对于这类案件可以委托专家学者为你举证（《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十一条），这种举证方式在理论上取个学名叫“转嫁举证”，这种举证的原则属于原告的一种特别方式，这是为医疗侵权诉讼举证责任倒臵 的一种说法；最简单的说法，结合侵权责任构成理论要件，通常见到的是过错推定、因果关系推定；医疗侵权行为既推定过错又推定因果关系。还有一种说法，在司法实践中，由于医疗具备专业医疗知识和技术手段，掌握大量的病历资料，具有较强的证据能力，依据举证的一般分配原则及平衡当事人利益，确定了医疗侵权诉讼的举证责任倒臵的分配原则。《规定》中需注意一点，在司法实践中不能将“举证责任倒臵”简单地理解为被告对于原告主张的事实负责举证责任。 四.适应、理解、事实求是地执行“举证倒臵” 《规定》对于医疗行为引起的侵权诉讼确立了举证责任部分倒臵的分配原则，即将医疗侵权行为的构成四个要件中“医疗机构实施了医疗行为”，“医疗行为造成了一定的人身损害后果”由患者进行举证，而将其余两大要件转嫁给医疗机构举证，为此，针对举证事由及《医疗事故处理条例》相关条款需要适应、理解、事实求是地完成举证事实。 1.医疗机构对“医疗行为不存在医疗过错”承担举证责任： 举证应当适用过错的客观判定表准，即医疗机构只要举证在其医疗活动中医疗行为没有违反医疗法规、诊疗护理常规、规范，主观上没有过错，还应强调在医疗道德行为上没有缺陷，并用大量过硬的医疗文书资料作