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建筑施工企业常见法律问题的处理及风险防范 2010年3月 序 言 建筑施工企业在经营活动中，遇到的法律事宜相当广泛 业主（发包人）—承包人—分包人—农民工 每两个法律主体之间发生的法律问题如何处理？ 工程质量、工期、工程价款是三大核心问题 工程质量是建筑工程的生命，《建筑法》及相关行政法规，均将工程质量作为立法的主要出发点和主要目的。 工程质量合格是承包人主张工程款的前提。 工期往往被发包人用来对付承包人达到少付、拖付工程款的惯用手段。 价款是承包人从事一切经营活动所追求的主要目标。 一、业主（发包人）故意拖延不进行竣工结算，承包人如何处理？ 二、发包人擅自使用工程，如何处理？ 三、如何运用建设工程价款优先受偿权来保护工程款债权的实现? 3.建议方案 五、两份不同的备案合同，如何维权？ 六、承包合同无效，如何结算工程款？ 七、因发包方原因推迟开工而引发的、承包人的哪些损失，可主张索赔？ 九、发包人单方委托所作的工程审价结论，可否作为定案根据？ 十一、什么是签证？没有签证但承包人已经实际完成的工程量部分，能否主张增加工程款？ 十八、建设工程承包人如何参与工程造价鉴定 十二、欠付的工程款如何计算利息？ 最高人民法院《建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第18条第1款规定： 利息从应付工程价款之日计付。 当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间： （1）建设工程已实际交付的，为交付之日， （2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （3）建设工程未交付，工程价款也未结算的为当事人起诉之日。 十三、承包人对逾期竣工违约金风险防范 1、在合同签约时，避免出现关于逾期竣工违约金高金额约定条款。 2、在签约时，对逾期竣工违约金写明封顶条款。 3、在合同履行中，承包人一定要很抓工期管理，确保工程按约竣工。 4、承包人一定要及时、全面地收集、固定与工期相关的所有证据。 5、在合同履行过程中，承包人要依法及时行使合同抗辩权。 6、在诉讼、仲裁过程中，承包人要主张变更减少违约金标准。 十四、对建设工程质量缺陷，发包人、承包人有过错的，应当分别承担相应的过错责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第12条：发包人因为提供的设计有缺陷，或提供、指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性指标、或直接指定分包人分包专业工程，从而造成建设工程质量缺陷的，应当承担过错责任。 本案中，建筑物的设计、勘探资料成果均是由发包人提供的，因设计、勘探文件不详实而存在的瑕疵，只能由发包人自行承担或另案向其他责任方追索，不能全部归责于施工承包人。 承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。 十五、开发商中途更换承包人的法律问题 合同依法成立、生效后，具有法律约束力，双方应自觉全面履行合同，任何一方不得擅自变更、解除。 1、合同的解除： 2、承包人有下列情形之一，发包人可以请求解除合同。 （1）明确表示或以行为表明不履行合同主要义务的； （2）合同约定的期限内没有完工且在催告的合理期限内仍未完工的； （3）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的； （4）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 （1）合意解除，双方协商一致解除合同。 （2）单方解除合同，即单方行使合同解除权。 * * 王登山 律师 010箱 wangdengshan9@ dengshan.wang@ 博客 建筑律师团的博客 中国建筑业协会 专家委员会 委员 《中国建筑业》 法律顾问 北京江苏建筑商会 法律维权部 负责人 大成律师事务所 高级合伙人 清理拖欠工程款是施工企业面临的中心课题。 1、业主（发包人）故意拖延竣工结算的情形 工程竣工验收合格后，业主往往催促交付工程。 业主实际占有建设工程后，通常采用各种方法故意拖延结算。 三种情形： 总特点 ： 拖 2、案例 大兴某施工企业给一大型房地产开发公司建设一批别墅一案。工程竣工验收合格后，承包人就交付了工程。结果，工程交付了两年多，竣工结算事宜双方也没有一个结论，当然工程款更无法给付了。 承包人被动原因分析 竣工验收→交付工程→竣工结算→付款 3、处理方案（以《建设工程施工合同》是《示范文本》为假设） （1）承包人应该坚持工程不结算，不交付工程的策略。 合同依据 示范文本第32条竣工验收条款、第33条竣工结算条款：工程竣工