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争议处理

第17章 争议的处理 第一节 索赔 违约的含义: 任何一方不履行或不完全履行合同规定的义务 违约的后果: 引起买卖双方之间的争议 给对方造成经济损失 产生争议和索赔的原因: 买方违约 不按时开立信用证 不按时付款赎单 无理拒收货物 卖方违约 不按时交货 货物的品质、数(重)量、包装等不符合合同规定等等 也有可能是承运人、保险人违约 如货物在运输过程中被盗窃等等 违约的法律后果 严重违约 解除合同,要求赔偿 轻微违约 不能解除合同,损害赔偿 索赔的含义: P341 理赔的含义: P342 索赔和理赔的异同 P342 索赔的对象:主要是指要对索赔方承担损失赔偿等责任的当事人 保险索赔 在运输过程中发生的保险项下的事故导致货物受到损失的各种情况,可以向保险公司索赔 运输索赔:由于承运人未履行基本义务,可以向承运人索赔 短卸或误卸 运输途中货物的遗失 管理不当 开航时不具备适航条件 买卖索赔 (Slide 3) 索赔条款 异议与索赔条款 (discrepancy and claim clause) 索赔依据 索赔期限 不宜过长,会使卖方承担过重的责任 不宜太短,以免买方不能行使正常索赔权 索赔期限的起算时间通常有以下几种规定方法 货物到达目的港后××天起算; 货物到达目的港卸离海轮后××天起算; 货物到达买方营业地或用户所在地后××天起算 货物经检验后××天起算 索赔金额 索赔金额应与因违约而遭受的损失的金额相等; 索赔金额应以违约方在订立合同时可预料的合理损失为限; 由于受损害方未及时采取合理的救助措施,导致损失加重的,索赔金额应适当减少 罚金条款 (penalty clause) 适用于卖方延期交货,买方延期接货 在与不同国家进行贸易时,应注意约定的罚金金额的合法性 第17章 争议的处理 第二节 不可抗力 不可抗力 (Force majeure) 定义 构成不可抗力事件应具备的条件 不可抗力通常包括的两种情况 由于自然原因引起的 由于社会原因引起的 不可抗力事故的范围 不可抗力的法律后果 解除合同 延迟履行合同 订立不可抗力条款是应注意的问题 要注意不可抗力条款的措施及其不同解释 要注意不可抗力事故的处理 要明确不可抗力发生后通知对方的责任 要写明证明文件及其出具文件的机构 要正确援引不可抗力条款 第17章 争议的处理 第三节 仲裁 争端的解决方式 调解 (conciliation) 仲裁 (arbitration),又称公断 诉讼 (litigation) 采取仲裁解决争议有以下一些特点 采用仲裁以双方自愿为基础 仲裁程序较简单 仲裁费用比诉讼费用低 仲裁对争议双方继续发展贸易关系的影响较小 仲裁时终局性裁决,败诉方不得上诉,必须执行 采取诉讼解决争议有以下一些特点 诉讼带有强制性 诉讼程序复杂,处理问题比仲裁慢 用诉讼处理争议,容易造成双方当事人关系紧张,有伤和气,不利于今后贸易关系的继续发展 诉讼费用较高 仲裁协议 仲裁协议的含义 仲裁协议的形式 仲裁条款 (arbitration clause) 提交仲裁的协议 (submission agreement) 仲裁协议的作用 对双方当事人具有约束力 仲裁机构和仲裁员受理争议的依据 排除法院对争议案件的管辖权,使仲裁机构取得对争议案件的管辖权 执行仲裁的依据 仲裁协议的内容 仲裁地点 规定在我国仲裁 规定在被告所在国仲裁 规定在双方同意的第三国仲裁 仲裁机构 仲裁程序 提出仲裁申请 组织仲裁庭 审理案件 做出裁决 仲裁裁决的效力:终局性 仲裁费用的负担 仲裁费用由谁负担,应在仲裁条款中订明。一般有败诉方负担仲裁费用。 仲裁裁决的执行 自觉执行原则 《承认和执行外国仲裁裁决的公约》,简称《纽约公约》,与1958年在纽约缔结。 补充:世界贸易组织成员之间的贸易争端解决机制 世界贸易组织解决争端的机构,其职责是: 成立专家组并通过其报告 组织上诉机构并通过其报告 监督裁决和建议的履行 根据有关协议授权终止各项减让和其他服务 世界贸易组织解决争端的原则 磋商、调解原则 权利、义务平衡原则 程序上的协调一致原则 无异议协商一致 反向一致 世界贸易组织解决争端的程序 磋商程序 磋商的一般程序 争端一方根据某个有关协定向争端对方提出磋商请求 接到争端请求的争端另一方应该在接到请求的10天内,对该请求作出答复,并在接到请求的30天内真诚的与对方磋商。 磋商规则 所有磋商请求应该向争端解决机构及有关理事会和委员会通报并以书面形式提出。 磋商应秘密进行,不得损害任何一方在以后诉讼过程中的权利。 每个成员方应对磋商的请求给与同情的考虑,提供充分的机会。 再根据某个协议的规定在进行磋商的过程中,各成员应在采取进一步行动之前,力求使事件的调解得到令人满意的结果。 磋商

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