兼顾与衡平：中国古代离婚制度的体系特质.pdfVIP

兼顾与衡平：中国古代离婚制度的体系特质 郭成伟 崔兰琴 [摘 要】 中国古代离婚制度构成了一个完整的体系，主要包括七出、义绝、和离和违律 婚断离等制度，形成于唐代，是礼法融合的产物。国家通过多种手段调整离婚．形成以七出为 基础、义绝为手段、和离和违律婚断离为补充的体系，具有综合性、适应性、典型性的特点。离 婚制度的体系适应社会生活的实际，并随着社会 的变化而变化，极具域外影响力。同时反映出 中国传统 和“合”文化精神，在离婚这一关系家庭与家族关系的问题上又不是绝对，而是从社 会生活出发，采取夫权与均衡男女关系的原则，形成中国传统离婚制度的民族特色与法律特质。 关【键词】 七出 义绝 和离 违律婚断离 兼顾与衡平 作【 者】 郭成伟 (1946一)，男，辽宁省大连人，中国政法大学法学院教授、博士生导 师，研究方向法律史。崔兰琴 (1970一)，女，河南新乡人，法学博士，浙江工商大学法学院， 研究方 向法律史。 中国古代离婚制度主要包括七出、义绝、和离、违律婚断离等制度 ，构成了一个完整的体系。该 离婚体系以七出为基础 ，以义绝为手段，以和离和违律为婚断离为补充，体现出综合性、适应性、典 型性合一的完整体系。四种离婚制度的结合充分体现制度的综合性与兼顾性的法律特质，这种离婚法 制适应了社会的发展状况，极具典型性，对周边子法域产生了深远的影响。 一 、 以七 出为基础 在古代的几种离婚制度中，七出是较早出现的，又被称作七去，这不仅构成了离婚制度的基本 内 容，而且也奠定了古代离婚的基本语境。因此，古代离婚最初并不叫离婚，而是被称作 “出”、“弃”、 休“”等。以男方单方面休妻为主的七出离婚制度，构成了古代离婚制度的基础。 在目前可考的文献史料中，较为详细记载七出的是 大戴礼记 ·本命))。最初的称呼为 “七去”， 即 “妇有七去：不顺父母，去；无子，去；淫，去；妒，去；有恶疾 ，去；多言，去；窃盗，去。不 顺父母去，为其逆德也；无子，为其绝世也；淫，为其乱族也；妒，为其乱家也；有恶疾，为其不可 与共粢盛也；口多言，为其离亲也；盗窃，为其反义也。” 另外，何休在为 公羊传-庄公二十七年 做注时也论及该制度，他使用的名称为 七“弃”，具体的 用语和次序与 《大戴礼记))亦略微有所不同。“妇人有七弃，五不娶、三不去也。……无子弃，绝世也； 淫佚弃，乱类也；不事舅姑弃，背德也；口舌弃，离亲也；盗窃弃，反义也；嫉妒弃，乱家也；恶疾弃， 92 兼顾与衡平：中国古代离婚制度的体系特质 不可奉宗庙也。” 孔子家语 ·本命解 仪礼疏所列各项亦与．1J：kN同，只是名称又改为 “七去”而已。 可见，七出作为一种离婚制度至少在汉代已经普遍实行。子妇只要存在不顺从父母、无子、淫、 妒 、有恶疾 、多言以及盗窃等七种情形 ，皆属休弃之列 ，夫家可以理所 当然地行使出妻之权 ，舆论也 不会对此有所指责。在复杂多变的家庭生活中，礼经为什么单单列举这七种情况作为休妻的条件呢? 礼经对此的解释较为相似 ： 第一，不顺父母去。对于子媳来说，不顺从父母就是 “逆德”、“背德”，也就是不具有妇德。班超 的 女诫 中也曾提及妇女有 四行，“女有四行，一日妇德，-EI妇言，三 日妇容，四日妇功。”妇德 是其中重要的一行。据 周礼 记载，官方设有专 门机构，配备专门的人员 “以教御妇德、妇言、妇 容、妇功。”[1]郑玄注：“妇德谓贞顺，妇言为辞令，妇容为婉娩，妇功为丝巢。”何为 “妇德”?班 昭的定义为 “清闲贞静，守节整齐，行 己有耻，动静有法，是谓妇德 。”既然贞专顺从是妇德的核心， 那么不顺从父母肯定就是背德之行。 第二，无子去。妇女嫁为人妻，首要的功能就是传宗接代 ，履行生育职能。如果不能生出儿子， 就是断绝了夫家的香火传承、血脉延续，妇女不得不担起 “无子”的 “罪名”，夫家进行出妻被视为当 然之举 。 第三 ，淫去 。妇女淫乱，就无法保证夫家血脉的纯正 ，有乱族之嫌 ，不能为夫家所容。 第四，妒去。虽然古代婚姻是一夫一妻制，但不排除纳妾。嫉妒之妇，无法容忍丈夫纳妾、嫖娼 等不忠行为，从而引起冲突，滋生矛盾，家庭无法和睦相处，故而妒妇在休弃之列。 第五，有恶疾去。恶疾