未注册商标保护.doc

浅析未注册商标法律保护 摘要：商标作为商品或者服务的标记，已成为现代知识产权法所保护的重要客体之一，我国对商标注册实行自愿注册为主，强制注册为辅的注册原则，现存的商标法理论认为，只有经核准注册的商标才能取得商标权专用权，而未注册商标是不享有商标专用权的。如果仅因为商标未注册而阻却了未注册商标的商标权，无论从理论上还是实践上均无依据，也有悖于商标使用中公平诚实原则。本文从未注册商标作为商标必不可少的组成部分，应受到法律的保护来进行阐述。 【关键字】 商标；未注册商标；法律保护； 未注册商标又称非注册商标，是指未经国家商标主管机关的核准注册而自行使用的商标。作为商标的一种，与注册商标一样，都是商品的生产经营者使用在其商品或服务上的，由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合构成的，具有显著特征，便于识别商品或服务来源的标记。未注册商标可以分为三种情形：一是商标使用人从未申请注册；二是商标使用人申请注册但没有获准；三是尚未被核准注册的商标。 一、未注册商标法律保护的基础 我国传统的商标保护理论是相当歧视未注册商标的，认为没有经商标局核准注册的商标就不应当受保护。其实，放眼看世界，我们不难发现，许多国家对商标的保护早已冲破“注册”与“不注册”的界限，通过反不正当竞争法、或者商标法或者两法并用来保护未注册商标。我认为，对未注册商标加以法律保护的理论基础在于： 未注册商标法律保护的理论基础首推洛克的“劳动财产权说”。洛克提出，每个人对自己的劳动创造享有权利。以此为根据，他认为个人的劳动也是属于其本人。反过来，这产生了财产来源的条件——个人将某物摆脱了自然状态，或者添附了自己的个人劳动，这个物就可以变为个人的财产。洛克认为，人们要取得人类共有的物还必须满足两个条件：一是财产权源于劳动，应给其他人留下足够的份额；“既然劳动是劳动者的无可争议的所有物，那么对于这一有所增益的东西，除他以外就没有人能够享有权利，至少在还留有足够的同样好的东西给其他人所共有的情况下，事情就是如此”。①二是只要每个人对物充分利用而不造成浪费，那么他就通过自己的劳动获得了财产。“同一自然法，以这种方式给我们财产权，同时也对这种财产加以限制”。“谁能在一件东西败坏之前尽量用它来供生活所需，谁就可以在那个限度内以他的劳动在这件东西上确定他的财产权；超过这个限度就不是他的份所应得，就归他人所有。”②不论是注册商标还是未注册商标，凡是商标，都是特定商品或者服务的标志，都是区分不同生产经营者所生产经营的同类商品或者服务的标志。若仅仅因为该商标未经商标局核准注册就允许他人任意使用，甚至任意抢注，那么，商标的这一区别功能便无法发挥，商标所应有的尊严便无法体现。况且，在现实中，许多生产经营者不急于将自己的商标申请注册，往往基于多方面的合理考虑：有的生产经营者的生产尚不稳定，产品尚不定型，换言之，其商标的使用范围尚须一段时间后才能确定；有的生产经营者对其刚刚设计完成投入使用的商标，是否具有预期的社会效果，尚待实践的进一步检验……因此，强求每一件投入商业使用的商标须先注册，只有注册才受保护是不合理、不现实的。 其次， 最后，反不正当竞争理论为未注册商标的保护提供了间接的法理基础④。商标保护的核心问题是制止不同生产经营者在相同或近似商品或服务上使用相同或近似商标，以免消费者对他们提供的商品或服务产生混淆，而发生误认误购的可能性。商标的功能主要在于区别商品或服务的来源。商标作为商品或服务的一种标志，可以帮助消费者在同类竞争商品或服务中作出选择，避免消费者产生误解、混淆和被欺骗，防止不正当竞争，维护有序的市场秩序。如果对未注册商标不予以保护，不仅损害了未注册商标权人的利益。而且，也损害消费者的利益。因此，从维护公平竞争的市场秩序出发，保护未注册商标就是保护诚实经营者和广大消费者的合法正当利益，从而在商标法中贯彻民法的诚实信用原则。 二、国际条约和外国法对未注册商标的保护 在现有的知识产权国际保护法律框架内，未注册商标也获得了国际条约和外国的法律保护。 （一）国际条约对未注册商标的保护 国际条约对未注册商标的保护散见于个条约的具体条款之中。 1、例如《与贸易有关的知识产权协议》就专门规定：“基于使用而建立起商标权的权利人，可以继续享有自己的权利，不受注册商标权的影响。” 2、《保护工业产权巴黎公约》与TRIPS协议的有关规定 在所有保护知识产权的国际公约和多边协定中，TRIPS协议与商标的关系最为密切。《保护工业产权巴黎公约》和TRIPS协议没有明确规定对未注册商标的保护，5年内，应允许提出取消这种商标的要求，允许提出禁止使用的期限，可由本同盟各成员国规定。对于以不诚实手段取得注册或使用的商标提出取消注册或禁止使用的要求的，不应规定时间限制”。《 保护工业产权巴黎公约》没有对