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上市公司董事会应当有7名职工代表的探索 　　摘要:中小股东近乎全部出席股东大会的治理模式是:在股东大会上,由中小股东选举若干名“补全代表”,“补全代表”行使未出席股东大会股份的表决权;中小股东以其持股总量按每5%持股量选派一名代表进入董事会,每一位大股东分别按每5%持股量派出一名代表进入董事会。在此模式下,通过德、日内部人治理模式和英、美外部人治理模式在职工权益保障方面的差异与优缺点的比较,认为公司经营决策应实行职工参与制度,且在董事会中内部人势力应取值38.2%,探索得出7名职工代表进入上市公司董事会,不但可以有效保障职工权益,而且可以有效防范内部人控制的弊端,最终实现劳资双方和谐双赢。 　　关键词:职工;权益保障;董事会;约束制衡;公司治理 　　中图分类号:F276.6 文献标志码:A文章编号:1673-291X(2010)17-0020-07 　　 　　引言 　　1980―2005年,我国GDP年均增长速度为15.8%,但??期我国职工平均工资年均增长为13.6%,低于经济增长速度,职工工资总额占GDP的比重从1980年的17.1%下降到2005年的10.8%,①特别是生产一线工人的工资增长缓慢。按照新的计算方法,2007年城乡职工工资总额占GDP的比重约为26.4%,城乡职工劳动报酬占GDP的比重约为35.1%。2003年一些工业化国家雇用者的劳动报酬占GDP的比重分别是:美国57.5%、英国55.9%、法国52.7%、加拿大51.1%、澳大利亚46.7%、韩国44.0%,日本2002年的数据是53.3%。我国2007年城乡职工劳动报酬占GDP比重只有35.1%,比韩国低9个百分点,比日本低18个百分点,比美国低近23个百分点(狄煌,2009)。 　　据全国总工会2005年对10个省份的20个市(区)1 000个各类企业和10 000名职工的问卷调查,2002―2004年,企业职工工资低于当地社会平均工资的占53.1%,只有当地社会平均工资一半的占34.2%,低于当地最低工资标准的占12.7%。 　　我国企业经过20多年的市场化改革,市场化用人机制得到推进,不同类型的企业高管人员的收入与职工的收入的差距逐年加大。上市公司总经理的收入明显高于非上市企业,上市公司总经理收入高于职工50倍的占38.1%,非上市企业为14.3%。②据上海证券交易所2006年对320家上市公司问卷调查,在公司高管与职工收入差距变化上,国有控股上市公司的高管与职工的收入差距呈明显的快速拉大趋势,详见表1。 　　据人力资源和社会保障部《事业发展统计公报》显示,1998年全国各级劳动仲裁委员会共受理劳动争议案件9.3649万起;2006年案件数量上升至44.7万起,比1998年上升了3.77倍;2007年上升至50万起;2008上升至69.3万起。这些数字表明,我国目前劳资关系相当紧张。我国煤矿安全事故频频发生,每年有数千名矿工死于矿难。2004年,国家安全局统计显示,全国煤矿发生死亡事故3 639起,死亡6 027人。 　　《公司法》第52条规定:规模较大的有限公司设立监事会,其成员不得少于3人,由股东代表和适当比例的职工代表组成,具体比例由公司章程规定。据上海证券交易所2007年对沪市135家上市公司的抽样调查,77%的上市公司董事会中没有员工代表,监事会中员工代表没有达到三分之一的高达59.2%,在公司制定薪酬方案与制度时,有三分之一没有通过职代会听取职工的意见,有54.1%并不通过职代会表决通过。2008年中国百强上市公司董事会中平均只有0.06名职工代表。① 　　2002年中国证监会和原国家经贸委联合制定并颁布的《上市公司治理准则》,其中的第6章“利益相关者”规定:上市公司应尊重银行及其他债权人、职工、消费者、供应商、社区等利益相关者的合法权利;上市公司应鼓励职工通过与董事会、监事会和经理人员的直接沟通和交流,反映职工对公司经营、财务状况以及涉及职工利益的重大决策的意见;上市公司在保持公司持续发展、实现股东利益最大化的同时,应关注所在社区的福利、环境保护、公益事业等问题,重视公司的社会责任。这些条款均是“应当、应该”,而不是“必须”。 　　《工会法》中共有34个“应当”和7个“必须”,针对用人单位的“应当”和 “必须”分别是20个和3个,针对工会、政府、仲裁机构等共有20个“应当”和4个“必须”。 针对用人单位的3个“必须”分别是第24条、第26条和第38条。第24条规定:发现危及职工生命安全的情况时,工会有权向企业建议组织职工撤离危险现场,企业必须及时作出处理决定。第26条规定: 职工因工伤亡事故和其他严重危害职工健康问题的调查处理,必须有工会参加。第38条规定:企业、事业单位研究经营管理和发展的重大问题应当听取