大学课件[法学]中国刑法分论.pptVIP

《刑法分论》教案 熊永明 罪刑各论概述 刑法分则是对具体犯罪构件和刑事责任的共同落实，否则不宜称为罪刑分则。 刑法第100条的落实。虽然修正案（八）在刑法第100条中增加一款：“犯罪的时候不满18周岁被判处5年有期徒刑以下刑罚的人，免除前款规定的报告义务。” 仍然没有解决以上困惑。 罪刑各论概述 罪状 简单罪状（232条） 叙明罪状（243条/ 312条） 引证罪状（第124条第1款） 参见（空白）罪状（第133条） 混合罪状（第341/2） 罪刑各论概述 罪名种类 （1）单一性罪名 （2）概括性罪名（刑法第196条规定的四种犯罪行为，统一表述为信用卡诈骗罪；第116条所规定的五种犯罪对象，统一使用“交通工具”）； （3）选择性罪名。包括行为选择（引诱、容留他人卖淫罪）、对象选择（拐卖妇女、儿童罪）和行为与对象的同时选择（伪证罪、枪支犯罪） 罪刑各论概述 罪名确立的原则 （1）合法性。不能超出罪状的范围（294/2） （2）科学性。反映犯罪的性质和本质特征。第279条概括为“招摇撞骗罪”，从而包括了第372条的“冒充军人招摇撞骗罪”，本来两罪是并列关系，但罪名这样概括却变成了上下位关系。 （3）概括性。即必须简明。如妨害公务罪和贪污罪的概括。 罪刑各论概述 问题：如何理解： “以……论处”（以…… 定罪处罚） “以……论” “参照……处罚” （比照……处罚 /依照……处罚 ） 罪刑各论概述 （1）“以……论处”是指既以某罪来定罪，又以某罪来量刑； （2）“以……论”，如果强调对这个行为的定性和处罚与彼罪完全相同时，可表述为“以……论/论处”。如果强调的是依照……罪来定性，处罚上却要偏重或偏轻时，可表述为以……论，如第236条罪状的表述。 （3）“以……定罪处罚”的含义与“以……论处”一样，只是后者更规范、更精炼， （4）“以……处罚”是指依照本款定罪，处罚却参照彼罪。第236条/2；第237条/3； 第248条/2；第277条/2、3、4；第155条中的“处罚”应为“论处”。 罪刑各论概述 法定刑 绝对确定的法定刑：121条/239条/240条 绝对不确定法定刑 相对确定法定刑 罪刑各论概述 注意规定与法律拟制 1.注意规定——刑法已有基本规定的前提下，提示司法工作人员注意，以免它们忽略的规定（是否属于立法资源的重复和浪费尚值得进一步研究）。如刑法第285条、286条、第156条、第183条、第184条、第185条、第198条第4款、第242条第1款、第248条第2款、第272条第2款等均如此。 指示规定——指示司法工作人员在多种结论中如何选择一种作为处理案件的结论。如果没有该规定，根据法律理论也可解决这类案件，但会出现两种或两种以上的结论，为了统一适用法律，法律便在基本规定之后，针对特殊情况作出指示性规定。例如，刑法第238条第2款“……使用暴力致人伤残、死亡的，按照本法第234条、第232条的规定定罪处罚”的规定， 罪刑各论概述 2.法律拟制——指导致将原来不同的行为按照相同的行为处理，包括将原本不符合某种规定的行为也按照该规定处理。第267条第2款、第269条、第196条第2款、第289条依照第234、232条处理的规定，第362条依照第310条处罚等。 问题：238条致人伤残和死亡、247条、248条的致人伤残和死亡、253条之二、265条是注意规定还是法律拟制？ 罪刑各论概述 3.二者区分 （1）是否删除不影响刑法操作？如第198条第4款的共犯规定具有被删除的可能；而第267条第2款不能被删除。 （2）某条款内容是否与基本条款内容相同？相同原则上应解释为注意规定，反之解释为拟制规定。269条与263条差异较大，即与基本条款内容有差异，则作出的解释结论是拟制规定；第183条第1款内容与职务侵占罪的内容相同，故重复规定属于注意规定，第2款解释为贪污罪也属于注意规定。 罪刑各论概述 （3）解释为法律拟制时，其规定的行为与基本条款在法益侵害上是否存在重大区别？第300条第3款组织利用迷信与妇女发生性关系，以强奸罪处理。我们不能说300条的强奸与263条的强奸存在明显区别，比如是否这里的强奸不需要暴力、胁迫等手段，只要有迷信、邪教手段发生性关系就是强奸，是否不要求违背妇女的性意志，我们认为只有符合第263条的妇女性意志，才是强奸，故300条只能理解为是一种注意规定。 （4）条款是否有特殊内容？注意规定并没有增加特殊内容，反之拟制规定则增加了特殊内容。如267、269、289都在抢劫之外增加了特殊内容，属于拟制规定；反之287条、184之一没有增加新内容，属于注意规定。 危害公共安全罪 公共安全 ——是指不特定多数人的生命、健康和重大公共财产安全以及其他公