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公司登记机关审查公司章程若干法律问题的思考 　　公司章程作为公司内部的“宪法”，不仅是公司组织和活动的基本规则，而且是规范公司与股东之间、股东与股东之间法律关系的主要文件，同时亦是社会公众了解公司和国家监管公司的重要依据。公司登记申请是否符合法定要求，由公司登记机关负责审查，其中包括对公司章程的审查，对此，《公司法》等法律、法规里有明确规定，但实践中有诸多不同认识。本文作些粗浅探讨，以期抛砖引玉，共同推动公司登记审查工作。 　　 　　一、公司登记机关对公司章程负有法定审查职责 　　 　　公司章程不仅具有公司自治的典型特征，还具有国家强制性。这是因为“公司章程并非仅仅是制定者之间的一种契约安排和私法秩序，而是一种涉他性的文件”。为防止制定者滥用公司章程，《公司法》以强制规范的形式来保护相关主体的合法权益。 　　根据《公司法》、《公司登记管理条例》的规定，公司登记机关对公司章程必须进行审查。一是公司设立登记时，必须提交公司章程。公司章程是公司设立不可缺少的文件。《公司法》第11条规定，设立公司必须依法制定公司章程；第23条规定，设立有限责任公司，应当具备“股东共同决定公司章程”的条件；第93条规定，股份有限公司应向公司登记机关报送公司章程，申请设立登记。因此，不管是有限责任公司还是股份有限公司，在设立登记时均需提交公司章程；否则，视为申请材料不齐全，公司登记机关不予核准登记。二是公司变更登记事项涉及修改公司章程的，必须提交修改后的公司章程或者修正案。公司登记事项是指公司设立申请人提出设立登记申请时，需要由公司登记机关进行审查并在公司设立登记中予以记载的内容。根据《公司登记管理条例》第9条规定，公司登记事项共有名称、住所等9项。公司登记事项经公司登记机关审查登记后，即具有法律效力，成为公司享有权利、承担义务和法律责任的基本依据，是社会公众了解公司基本情况的主要窗口，亦是公司登记机关监管公司的主要依据和内容之一。《公司登记管理条例》第27条规定，公司申请变更登记，变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的、修改后的公司章程或者修正案作为公司变更登记必须具备的法律文件之一。三是修改公司章程不涉及公司登记事项的，必须送交修改后的公司章程或者公司章程修正案备案。《公司登记管理条例》第37条规定，公司章程修改未涉及公司登记事项的，公司应当将修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登记机关备案。国家工商行政管理总局《关于企业登记管理若干问题的执行意见》第12条进一步规定，公司章程修改或公司董事、监事、经理发生变动，应当向原登记机关申请备案；登记机关认为符合法定条件的，准予备案，否则不予备案。 　　可见，公司登记机关对公司章程员有审查职责。《公司登记管理条例》第23条和国家工商行政管理总局《公司登记管理若干问题的规定》第12条明确规定，公司章程内容违背国家法律、行政法规的，公司登记机关有权要求申请人修改；申请人拒绝修改的，应驳回公司登记申请。因此，不管是在设立登记还是在变更登记涉及公司章程修改时，申请人均需向公司登记机关提交公司章程，而公司登记机关对公司章程负有法定审查之责。 　　 　　二、公司登记机关审查公司章程的内容与重点 　　 　　公司章程记载事项构成为公司章程的内容。公司章程中不同类型的记载事项，具有不同实体内容、法定要求和法律效力；公司登记机关对其亦有不同的审查强度。从《公司法》对公司章程记载事项的强制性要求来看，可将其分为绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项。其中，绝对必要记载事项为重点审查，相对必要记载事项为一般审查，任意记载事项为附带审查。 　　绝对必要记载事项是指《公司法》规定公司章程中必须一一载明的事项。其特点是：《公司法》明确规定了其具体内容，必须载入公司章程；缺少其中任何一项，或者任何一项记载不合法，整个公司章程则无效。根据《公司法》第25条和第82条规定，有限责任公司章程的绝对必要记载事项为7项，股份有限公司章程的绝对必要记载事项为11项。须指出的是，《公司法》第25条第八项和第82条第十二项规定的“股东会会议认为需要规定的其他事项”，属于授权性规定，是赋予公司股东自治权，公司章程没有记载这方面事项，并不会影响整个公司章程的效力，因而不属于绝对必要登记事项。 　　相对必要记载事项是指《公司法》已经列举但并未强制规定必须在公司章程中予以明确记载、而是由股东协商一致后同意载入公司章程的有关公司组织和行为的事项。其特点是：《公司法》已明确列举；股东共同决定是否予以记载，亦即股东对是否记载拥有选择权；如果此种事项已载入公司章程，即具有法律效力；如果记载事项违法，也仅该记载事项无效，并不影响整个公司章程的法律效力。例如，公司向共他企业投资或者为他人提供担保事项、股东会行