行政法讲稿第二部分 （二）.pptVIP

2.实施行政处罚和行政处分的主体不尽相同 行政处分权是各级行政主体固有的权力，无须法律特别授权。行政处罚与外部行政管理权相联系，它的取得和行使均需法律、法规授权的组织实施。 理解： 1、“一事” 连续状态违法、持续状态违法、牵连的违法行为 2、法规竞合问题 （三）行政处罚的实施主体 1、行政机关 15条：“行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施” （1）各级人民政府 （2）县级以上各级人民政府的职能部门 （3）县级以上地方人民政府的派出机关 （4）经国务院或者国务院授权的省级人民政府批准成立的综合执法机关 2、授权组织 17条“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚” （1）行政机关的内部机构 例如：交警队 （2）行政机关的派出机构 派出所 （3）临时性机构 （4）企业单位 公用公司（公交、邮电、电信） 金融企业（商业银行） 行政性公司（船舶总公司、石化总公司） （5）事业单位 （6）社会团体 （7）行业协会 （8）基层群众性自治 居民和村民委员会 3、受委托的组织 行使的是行政处罚的“使用权” 19条规定的三个条件： （1）依法成立的管理公共事务的事业组织 （2）具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的人员 （3）对违法行为需要进行技术检查或技术鉴定的。 2、欠缺内容 （1）处罚设定权的遗漏 自治条例和单行条例 经济特区的人大及其政府 （2）处罚时效 处罚机关自立案起多少日内作出最终决定 强制执行的时效，处罚机关可以在履行期限届满之日起多少日内实施强制执行 （3）处罚的程序 告知的具体方式、时间、告知不全的法律后果； 当事人陈述和申辩的具体对象； 调查取证的具体方式、程序； 紧急状态下对简易程序的使用； 听证的程序 （4）处罚的法律责任 实施和执行的责任，缺乏设定的责任 （5）其他种类的行政处罚 “取缔、追缴超标排污费、追缴超生社会抚养费” 该法涉及公权与私权的平衡，涉及不同相对人之间自由、安全、权益的平衡； 涉及行政机关与司法机关之间权力的配置与重构、各方在立法过程中博弈不断； 该法旨在加强对行政权的限制、规范和控制，遇到有形或无形的抵制； 学界和实务界对该法涉及到的重大问题存在异议。 亮点： 1、行政强制设定时公众参与制度（13条） 2、行政强制立法的定期评估、公众异议制度（15条） 3、查封、扣押、冻结的时效制度（25、32条） 4、行政强制执行中的催告制度（35条） 5、行政强制不得在夜间、法定节假日偷袭执行制度（43条） 6、行政强制不得断水、断热、断电、断气制度（43条） 7、申请人民法院强制执行不收申请费制度 （60条） 二、行政强制的概念与特征 行政强制是指行政强制措施和行政强制执行的合称。 行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。 （二）行政强制执行的种类（第12条） 　1、加处罚款或者滞纳金；　2、划拨存款、汇款；　3、拍卖或者依法处理查封、扣押的场 所、设施或者财物；　4、排除妨碍、恢复原状；　5、代履行；　6、其他强制执行方式。 强制种类设定没有涵盖现实做法，车辆限行中对出行的强制、食品安全中的强制召回、治安处罚中的秘密调查、网络管理中的信息监管、城市养犬规制等。 （三）行政强制的设定 行政处罚： 国务院：除限制人身自由以外的处罚 国务院部委：警告、罚款 地方人大：除限制人身自由、吊销营业执照外 地方政府：警告、罚款 行政许可： 国务院：尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。 　　必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政法规。 国务院部委：不得设定； 地方人大：地方性法规可以设定除资格、资质、企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可； 地方政府：可设定临时性许可。 行政强制的设定： 行政强制措施由法律设定 （第10条） 国务院：尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。地方性法规：尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定本法第九条第二项、第三项的行政强制措施。　　 法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强