2011中级会计实务经济法讲义5-.doc

第五章　合同法律制度 ? 　　考情分析　　2011年本章教材没有变化；2010年教材的主要变化是：（1）第四节新增了“债务的抵充顺序”，“撤销权”进行了调整；（2）第五节“合同的担保”进行了重大调整。在历年考试中所占分值较大，并且，最近3年本章所占分值均超过了17分，2010本章分值共22分，预计2011本章分值在20分左右。每年必有主观题的出现，对知识点学习不但要做到“心里明白”，还要能“写出来”。　　 第一节　合同法律制度概述 　　一、概述　　合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。　　提示：（1）婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不属于《合同法》的调整范围；（2）用人单位与劳动者之间建立的劳动合同关系，适用《劳动合同法》。　　【例题·多选题】下列协议中，可以适用《中华人民共和国合同法》的有（　）。　　A.用人单位与劳动者的用工协议　　B.政府采购协议　　C.专利转让协议　　D.培训协议 　　[答疑编号1512050101]　　『正确答案』BCD　　『答案解析』合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。　　　　二、合同的分类（注意理解）；按照不同的标准进行分类：　　（1）以法律、法规是否对其名称做出明确规定为标准：分为有名合同和无名合同；　　提示：有名合同应当直接适用《合同法》分则中关于该合同的具体规定。无名合同适用合同法总则规定的同时，参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。　　（2）按照除双方意思表示一致外，是否尚需交付标的物才能成立为标准：分为诺成合同和实践合同；　　提示：我国法律上的实践合同主要有：自然人借款合同、保管合同、定金合同。　　（3）按照法律、法规是否特别要求具备特定形式和手续为标准：分为要式合同和不要式合同；　　提示：我国法律上的要式合同主要有：银行的借款合同、融资租赁合同、建设工程承包合同、技术开发合同与技术转让合同。　　（4）按照双方是否互负义务：分为双务合同和单务合同；　　（5）按照当事人权利的获得是否支付代价为标准：分为有偿合同和无偿合同；　　（6）以合同相互间的主从关系为标准，可以分为主合同与从合同。　　【例题·多选题】甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，下列哪些说法是正确的？（　）　　A.属于无名合同　　B.属于实践合同　　C.应适用合同法总则的规定　　D.可以参照适用合同法关于租赁合同的规定 　　[答疑编号1512050102]　　『正确答案』ACD　　『答案解析』（1）甲乙之间的合同不属于《合同法》规定的任何有名合同，属于无名合同，故A正确。（2）实践合同仅限于法律规定的少数合同，本题中甲乙之间的合同法律没有规定为实践合同，故B错误；（3）本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。可见，甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴非常像租赁合同，故CD正确。　　 第二节　合同的订立 　　一、格式条款　　1.提供格式条款的一方有提示说明的义务，如果提供格式条款的一方违反上述义务，导致对方没有注意免除或限制其责任的条款，对方当事人可以向人民法院申请撤销该格式条款。　　2.格式条款无效　　（1）提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排除对方主要权利的格式条款无效。　　（2）格式条款具有《合同法》第52条规定的情形时（损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、恶意串通损害国家利益、以合法形式掩盖非法目的）无效。　　（3）格式条款具有《合同法》第53条规定的情形时（造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的）无效。　　3.格式条款解释　　（1）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。　　（2）格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。　　【例题·多选题】根据合同法律制度的规定，属于无效格式条款有（　） （2008年）　　A.有两种以上解释的格式条款　　B.恶意串通损害国家利益的格式条款　　C.损害社会公共利益的格式条款　　D.违反法律强制性规定的格式条款 　　[答疑编号1512050103]　　『正确答案』BCD　　『答案解析』本题考核无效的格式条款。如果格式条款有《合同法》规定的合同无效和免责条款无效的情形，属于无效格式条款。包括：一方以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家，集体或者第三人的利益；以合法形式掩盖非法目的，损害社会公共利益，违反法律，行政法规的强制性规