第一章 国际私法的基本的 原理2节-2及3节 国际私法课件.pptVIP

第二节 冲突规范 一、冲突规范的概念和特点（p7） 冲突规范是由内国法或国际条约规定的，在处理某一涉外民商事法律关系时指定适用何国法律作为准据法的各种规范。 冲突规范的特点（p8） 冲突规范较之与一般法律规范的特点： 1、内容上：其不同于一般的，它是法律选择规范。 2、性质上：其是一种间接规范，缺乏明确性和预见性。 3、结构上：其结构特殊，不同于一般的法律规范。 4、作用上：间接调整作用 二、冲突规范的结构 冲突规范在整体结构上分为两个部分，即范围和系属，系属又可进一步分为连结点和准据法两项因素。 1、范围 冲突法理论中又称为“对象”、“原因”、“连结对象”,是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题。 例如“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”这一冲突规范中，“侵权行为的损害赔偿”为其范围。 三、冲突规范的类型 （p9） 根据冲突规范系属的不同，分为四种基本的类型： 单边冲突规范 双边冲突规范 重叠性冲突规范 选择性冲突规范 1、单边冲突规范（较少采用） 单边冲突规范是直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。 例如“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律”。这条冲突规范便是只规定了适用中国法的场合，所以是一条单边冲突规范。 2、双边冲突规范（较多采用） 是指它不去规定对什么问题在什么场合适用内国法或外国法，而是抽象地规定一个待认定的系属，表明什么问题应适用什么地方的法律，至于这一法律，可能是内国法，也可能是外国法，全取决于系属之所在。 例如《民法通则》第144条规定：“不动产的所有权，适用不动产所在地法律” 。 “不动产所在地”是一个待认定的连结点：如果不动产所在地在中国，就适用中国法律；如果不动产所在地在某外国，则适用某外国法律。 双边冲突规范是各国国际私法立法中最常用的一种规范。 3、重叠性冲突规范（较少采用） 重叠性冲突规范，是指有关法律关系必须同时适用或符合两个或两个以上国家的法律的冲突规范。其系属中有两个或两个以上的连结点。 例如1902年在海牙订立的《离婚及分居法律冲突与管辖冲突公约》第2条规定：“离婚的请求非依夫妻的本国法及法院地法均有离婚的理由的，不得提出。” 许多情况下，重叠适用的冲突规范中重叠适用的两个准据法中有一个是法院地法。 现已比较少采用 4、选择性冲突规范（较多采用） 其系属中有两个或两个以上连结点，但只选择其中之一来调整有关的涉外民事法律关系的冲突规范。 由于允许进行选择的方式和条件不同，这种规范又可以分为两类 ： （1）无条件的选择适用的冲突范规。 在这种规范中，连结点指定的可供选择的若干个地方的法律，具有同等价值，并无主次轻重之分。 例如1982年《土耳其国际私法和国际诉讼程序法》第6条规定：“法律行为的方式适用行为完成地的法律，也可以适用调整行为效力的法律”，这条选择性的冲突规范表明，根据土耳其法律，涉外民事关系当事人所为的法律行为的方式只要符合了该行为完成地的法律或者支配该行为效力的准据法对行为方式所作的规定均告有效。 （2）有条件的选择适用的冲突规范。 这类冲突规范其连结点虽然提供了若干个可供选择的法律，但可供选择的若干个法律有主次轻重之分，只允许依顺序有条件地选择其中之一作为涉外民事关系的准据法。 例如《民法通则》第145条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律”；“涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律”，便是一条有条件的选择适用准据法的冲突规范。它要求法院在处理涉外合同纠纷时，首先应适用当事人选择的那个法律作为合同的准据法；只有在无选择时，才能适用与合同有最密切联系国家的法律。 四、系属公式（补充） 系属公式的概念 又叫准据法表述公式，就是把一些解决法律冲突的规则习惯化，使它成为国际上公认的处理原则。 系属公式仅是冲突规范的系属部分，只有结合范围部分才能构成完整的冲突规范。 常见的准据法表述公式有：属人法、行为地法、物之所在地法、旗国法、法院地法、当事人自主选择的法律、与案件和当事人有最密切联系的法律等。 1、属人法 属人法是指以民事关系当事人