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论消费领域中格式条款 　　摘要：格式条款于现代消费领域中广泛应用，有力地促进了经济的繁荣。但格式条款的拟定者往往滥用自己的经济优势，从自身利益出发来设计格式条款的内容，较少考虑消费者的利益，易造成不公平现象。因此，格式条款犹如一柄双刃剑，在给我们的生活带来高效和便利的同时，也随时可能损害弱者一方的利益，应对其进行合理规制。 　　关键词：格式条款；消费者；规制 　　中图分类号：DF525文献标志码：Ａ文章编号：1６73－291Ｘ（2008）14－0158－02 　　 　　一、格式条款的概念、特征及性质 　　 　　（一）格式条款的概念 　　关于格式条款，由于各国立法和司法实践的差异，对其称谓也有所不同。我国《消费者权益保护法》使用了“格式合同”，而《合同法》中则使用了“格式条款”一词。严格意义上讲，格式条款与格式合同不同，因为一个合同可能是全部由格式条款构成（即一个独立的格式合同），也可能是同时包含着格式条款和非格式条款。如果将格式条款笼统称为格式合同，就很难说明一个合同中存在部分格式条款的现象。鉴于此，本文采纳《合同法》上格式条款之称谓。所谓格式条款，是指合同当事人一方为了将来与不特定多数当事人订约之用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的合同条款。 　　（二）格式条款的特征 　　1.格式条款是由一方当事人预先拟定的。格式条款是由一方当事人预先拟定的，在拟定时没有征求对方当事人的意见，对方当事人只能接受或者拒绝（甚至不能拒绝）。在这种订约方式中，合同条款不再由当事人协商确定，从而从本质上改变了缔约中的合同自由原则，因此要适用特殊的法律规则予以调整。 　　2.格式条款的不可协商性。格式条款的最主要特征在于其的不可协商性，即格式条款的使用者事先将自己的意志表现为文字，与之缔结合同的对方当事人只能表示全部接受或全部不接受，而没有与之就合同的个别条款进行协商的余地，即所谓“要么接受，要么走开”（take it or leave it）。 　　3.格式条款具有定型化的特点。所谓定型化，是指格式条款具有稳定性和不变性，它将普遍适用于一切要与起草人订立合同的不特定的相对人，并不因为相对人的不同而有所区别。格式条款的定型化特点要求其内容必须是确定的，因此在表现形式上，格式条款应当为书面形式。 　　4.格式条款具有附从性。从双方当事人的地位来看，格式条款的使用人处于优势地位，相对人处于附从地位。在以格式条款订约时，由于双方缔约能力的不平等或缔约环境的不公正，相对一方则完全处于附从的地位，不能对合同条款自由地表达其意志。 　　（三）格式条款的性质 　　在格式条款中，一方只能附合于另一方当事人的意志。这与传统合同法理念形成了巨大反差，并使得人们开始对格式条款是否还具有合同的法律性质产生了怀疑。 　　笔者认为，格式条款的缔结虽然与我们通常所言的订约过程有着很大的区别，但从本质上看，它仍然是合同。格式条款充分简化了订约程序，虽然没有双方协商的可能性，但它的订立仍然是一方提出要约，一方作出承诺的过程。当然，根据契约自由原则，这一简单的订约程序严重侵犯了当事人的意思自治，使当事人意思的真实性受到怀疑。但在一定范围内，他仍然可以拥有自决权，只不过在表现方式上与传统合同法存在较为明显的差异。首先，在格式条款订立的过程中，尽管相对人没有参与确定合同的条款，但在一定条件下仍然有接受或者拒绝的权利。其次，格式条款的当事人双方尽管经济实力方面存在着较大差距，但在订立格式条款时，其地位仍是平等的。 　　 　　二、格式条款的价值与缺陷 　　 　　（一）格式条款的价值 　　1.节约高效价值。格式条款的运用，一方面改变了传统条件下合同的订立必须经过当事人的反复要约和承诺方能成立的模式，节省了大量的订约时间；另一方面，格式条款极大地降低了可能因当事人间反复磋商订立合同而产生的巨额交易成本，有效地提高了经济效益。 　　2.交易安全价值。格式条款以书面形式明示，其内容明确而细致，特别是其中的责任分配条款，权利义务明确，避免了当事人间不必要的纷争。格式条款一般是由专业人员、相应行业的专家或者从事该行业工作的有着丰富经验的人员制订，具有预见性，能最大限度地分化风险，尽可能地减少当事人的责任与损失，有利于增进交易安全，维护市场的稳定。 　　3.宏观调控价值。现代市场经济是有调控的经济，格式条款的无协商性以及要约的长期性，使国家进行政策控制成为必要，否则，将严重影响广大消费者的利益，酿成社会公害，妨害国家长远经济目标的实现。 　　（二）格式条款的缺陷 　　1.对契约自由的限制。由于格式条款都是由企业预先拟定，相对方未参与条款的制定过程，故不能在交易时通过协商谈判来表达自己的意愿，更无法决定合同的内容和形式。从理论上看，相对方仍有缔结与否