武大国际经济法讲义-国际投资法.ppt

国际经济法 第四章 国际投资法 第一节 国际投资法概述 国际投资的概念 Foreign investment involves the transfer of tangible or intangible assets from one country into another for the purpose of their use in that country to generate wealth under the total or partial control of the owner of the assets. (Sornarajah) 国际性；逐利的经济活动；投资形式的多样化 中德2003年双边投资保护协定第一条： “投资”一词系指缔约一方投资者在缔约另一方境内直接或间接投入的各种财产，包括但不限于：（一）动产，不动产及抵押、质押等其他财产权利；（二）公司的股份、债券、股票或其他形式的参股；（三）金钱请求权或其他具有经济价值的行为请求权；（四）知识产权，特别是著作权、专利和工业设计、商标、商名、工艺流程、商业秘密、专有技术和商誉；（五）法律或法律允许依合同授予的商业特许权，包括勘探、耕作、提炼或开发自然资源的特许权； 作为投资的财产发生任何形式上的变化，不影响其作为投资的性质。” 国际投资的分类 外国投资与海外（境外）投资 政府（官方）投资与私人投资 短期投资与长期投资 直接投资与间接投资 国际私人直接投资：对企业的控制权 国际投资的发展 总量上升 流入发展中国家的外国投资增长 来自发展中国家的海外投资增长 投资领域扩大 国际投资增长的内因：寻求资源、市场、效率 国际投资增长的外因：各国对待国际投资态度的变化 国际投资法的概念、特征：私人投资、直接投资、国内和国际两个方面 国际投资法的体系： 国内法：资本输入国的外国投资法、资本输出国的海外投资法 国际条约：双边（三种类型）、区域、世界性 其他渊源 国际投资法的作用：保护、鼓励、管理 若干法律纷争： 外资待遇标准，主要是国际最低标准的争议 特许协议的性质（国际协议还是国内法契约）和效力（是否引起国际责任） 国有化及补偿问题：合法的条件？补偿的标准？ 卡尔沃主义 第二节 国际投资的法律形式 从各国的立法和实践：合营企业；概念，特征；分为两类（股份式/股权式合营；契约式合营） 我国： 中外合资经营企业（包括外商投资股份有限公司） 中外合作经营企业 外资企业 中外合资经营企业 《中外合资经营企业法》、《中外合资经营企业法实施条例》 概念 特征： 中外合营者共同举办 中国法人 股份式合营企业 组织形式可以是有限责任公司、股份有限公司 中外合资经营企业设立的程序：申请立项；编制可行性报告；签订合营企业协议、合同及章程；合营企业协议、合同及章程的审批；办理企业法人登记注册 合营协议、合营合同、合营企业章程之间的关系 出资比例：概念；25%的下限 出资方式：现金、实物、工业产权、场地使用权 组织机构：董事会领导下的总经理负责制 外资企业 《外资企业法》及其实施细则 概念；三个法律特征 法人实体或非法人实体 一般为有限责任公司 外商投资股份有限公司 《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》 概念 法律特征 外资并购 并购的概念：兼并、收购（Merger Acquisition，MA) 兼并是指两家或者两家以上的独立的企业、公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司（企业）吸收一家或更多的公司（企业） 收购是指一个公司（企业）通过购买其他公司（企业）全部或部分资产或股份，以实现对该公司的实际控制，而被收购公司仍可具有独立的法人资格 兼并与收购的区别：最终结果；程序 《关于外国投资者并购境内企业的规定》（2006） 《规定》第2条对外资并购的定义 BOT 概念 当事人： 政府：管理者与特许协议的一方当事人 项目公司：独立的法律实体，特许协议的一方当事人 其他参与人 合同安排：特许协议是基石；伞状合同体系 特征：国际私人直接投资；特许协议；法律关系复杂；长期性和高风险性 BOT方式的政府保证：履行保证、免于竞争的保证、外汇汇出保证、经营期保证等等 第三节 资本输入国的外国投资法 外资立法的三种体制 我国的外资法体系：由各种专项立法以及相关的单行法律、法规相互联系综合而形成的一个外国投资法体系；三个层次（最高规范——宪法性规范、中央专项单行立法、地方性法规） 外商投资范围：禁止、限制、允许或鼓励 外国投资的审批：逐项审批；特定的外国投资项目审批即无一般审批制度 第四节 资本输出国的海外投资法制 海外投资保险制度的概念 本质上是政府保证 不同于一般保险制度的特征：保险人；承保范围；保险的对象；