第十章及第十一章合同法律适用的一般原则及涉外票据的法律适用规则.pptVIP

债权 涉外合同的概念 合同，是指双方当事人为设立、变更或消灭某种权 利义务关系而签订的协议。 涉外合同是合同行为或合同关系中介入了外国因素 的合同。 1.合同双方或一方当事人具有外国国籍或不具有外 国国籍但住所在外国； 2.作为合同标的的物、财产或行为位于国外； 3.合同的订立或变更发生在国外。 涉外合同的特点 1.具有涉外因素； 2.涉外合同的内容十分广泛； 3.涉及到法律适用问题。（外国法、国际公约、国 际惯例） 涉外合同之债的法律冲突 实质要件：1. 缔约能力问题 2.合同的内容问题 3.当事人意思表示是否一 致问题 合同要件 4.当事人意思表示是否真 实问题 形式要件 确定合同准据法的历史沿革 1.法则区别说——16世纪意思自治说的提出 以缔约地法为主的单纯依空间连结因素决定合同准 据法的阶段； 2.16世纪意思自治说的提出——19世纪 以意思自治原则为主，强调依当事人主观意向决定 合同准据法的阶段； 3.20世纪以后 以意思自治为主，以最密切联系原则为辅的“合同自 体法”阶段。 关于合同法律适用的理论分歧 20世纪50年代有学者这样评价合同的法律适用，他 说：“确定合同效力的法律是冲突法领域最复杂的问 题，不仅不同法域的规则不同，就是同一法院在这 一问题上也常常适用不同的理论。” 分割论与单一论 分割论 单一论：认为合同无论从经济上还是从法律观点 看，都只是一个整体，其履行解释等只能由一种法 律支配。 主观论与客观论 主观论：合同中当事人既然有权按照自己的意志和 协议创设某种权利义务，他们当然有权选择适用 于他们之间的合同的法律。 客观论：合同的有效成立及效力是与一定的场所相 联系的，因而合同应适用何国法律不能完全根据当 事人之间的选择，而应根据合同与一国或哪几种有 最密切联系的客观标志来确定。 合同准据法的确定方法 当事人意思自治 概念：合同当事人可以通过协商一致的意思表示，自由支配合同准据法的一项法律选择原则。 发展历程： 1.该观念的萌芽：14世纪波伦亚大学教授：萨利赛 15世纪，巴黎大学教授罗朱斯 库 尔蒂乌斯指出，“合同之所以适用 行为地法，是因为，当事人默示 同意适用该法”。 2.意思自治原则的真正创始人：16世纪，杜摩兰 3.普通法系国家是在判例中确定意思自治原则的 英国:1760年，罗宾逊诉布兰德案（最早） 1865年，利比亚半岛-东方海运公司诉香德案 劳埃德诉吉伯特案（最终确立了意思 自治原则的支配地位） 美国：1825年，马歇尔法官在韦曼诉舒特哈德案中引入意思自治原则，并得到斯托雷的肯定。 4.1865年，意大利民法典最早在立法中明确接受意思自治原则。 5.在一些公约中也采用了意思自治原则。 意思自治原则的具体运用 1.当事人选择法律的效力的法律适用； 2.意思自治的时间； 3.意思自治的方式； 4.意思自治内容的范围； 5.意思自治的适用范围； 6.当事人选择法律的变更。 当事人选择法律的效力的法律适用 1.适用法院地法； 2.适用当事人选择的法律； 3.由法院自由裁量。 意思自治的时间 多数国家反对对当事人选择法律的时间加以限制， 而是允许当事人自己选择：1.可以在合同订立时当 时选择；2.可以在合同订立后选择；3.甚至可以改变 原来所作的选择，只要当事人达成一致即可； 基本要求：1.不得使合同归于无效； 2.不