业主方在建设工程施工合同管理过程中存在的法律问题和解决方案.pptVIP

《合同法》第二百六十九条规定： 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 调整建设工程施工合同的主要法律规范： 中华人民共和国建筑法 中华人民共和国合同法 中华人民共和国招投标法 中华人民共和国物权法 工程项目招标范围和规模标准规定 建设工程质量管理条例 最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释；简称《施工合同司法解释》 等等。  《中华人民共和国合同法》 第二百七十条：?建设工程合同应当采用书面形式。 第三十二条　当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。  中标的有效结果是招标人向中标人发出的“中标通知书” 《招投标法》的规定 《招投标法》45条规定： 中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。 中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。 《招投标法》第46条规定： 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 实践中，一些建设项目在发出中标通知书后，招标人拒绝与中标人签订施工合同，或者中标人不愿意签订施工合同放弃中标项目，其法律后果如何？ 分情况讨论 1、没有签订建设工程施工合同且未施工 拒绝签订施工合同的一方须承担缔约过失责任 什么是缔约过失责任？ 缔约过失责任是一种合同前的责任，指在合同订立过程中，一方当事人违反诚实信用原则的要求，因自己的过失而引起合同不成立、无效或者被撤销而给对方造成损失时所应当承担的损害赔偿责任。 最大特点： 缔约过失责任是发生在订立合同过程中的法律责任。 2、没有签订建设工程施工合同但是已经开始施工 拒绝签订合同一方承担 违约责任 《合同法》第三十七条规定：?采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 实例分析 原告广东省某建筑安装工程总公司，被告上海市某房地产开发公司，原、被告系一房地产工程项目招投标双方。被告于1993年11月22日经批准进行招标，原告与其他三家公司参加投标，经评议原告中标，被告于1993年12月14日向原告发出中标通知书。通知书载明工程建筑面积74781平方米，中标造价8000万元，并要求原告于12月25日签订工程承包合同，12月28日开工。发出中标通知后，被告指令原告先做开工准备，再签工程合同。原告按被告要求平整了施工场地，进了桩架等开工设备，并如期于28日打了二根桩，完成了工程开工仪式。工程开工后，被告借故迟迟不同意签订工程承包合同。直到1994年3月1日才书面函告原告，声称“将另行落实施工队伍”。双方多次协商，未果。原告起诉到上海市中级人民法院，要求判令被告履行中标通知书，与原告签订工程施工合同。 如何防止承包人在中标通知书发出后不签订施工合同？ 设立足额的投标保证金 如果中标后拒签合同，可以没收其投标保证金。 投标保证金的数额？ 我国《招投标法》并未规定投标保证金，与之配套的《工程建设项目施工招投标办法》规定，“招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金。”“投标保证金一般不得超过投标总价的百分之二，但最高不得超过八十万元人民币”。 《合同法》第52条 《施工合同司法解释》第1条 有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 　建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 案例分析 某房地产开发企业A公