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商业贿赂认定及其法律责任承担 　　[摘要] 商业贿赂是一种经济生活不正当竞争行为，具有很大的社会危害性和违法性，造成的社会问题已日益引起政府的重视。由于我国市场经济动作时间不长，而且社会经济交往中相对复杂性，很多人对我国目前商业贿赂的法律认定和法律责任还不是很确定，实践中存在着对商业贿赂的模糊认识。因此，商业贿路行为的法律认定和法律责任的承担的研究与阐述具有现实的意义。 　　[关键词] 商业贿赂法律认定法律责任商业贿赂犯罪 　　2005年5月20日，美国司法部决定对美国德普公司处以高达479万美元的巨额罚款，处罚原因是德普公司中国天津子公司自1991年到2002年间，向中国的医疗机构及医生贿赂现金162万美元，以换取这些医疗机构购买其产品并从中获取近200万美元利益。根据美国司法部的判定，德普公司违反了美国《海外反腐败法》关于“禁止美国公司向外国有关人员行贿”的规定。 　　德普案引发了中国政府和国内重点行业的反商业贿赂风暴。商业贿赂直接危害国家经济建设的健康发展，2006年2月15日，国务院总理温家宝要求认真开展治理商业贿赂专项工作，随后重申治理商业贿赂是今年的反腐重点，党中央、国务院在全国全面展开治理商业贿赂专项工作。 　　商业贿赂是存在于商业领域的、法律所禁止的不正当交易行为，是商业活动中，经营者为取得交易，采取向交易对方或其职员或代理人提供或许诺财物或其他利益的不正当竞争行为。商业贿赂表现为商业行贿与商业受贿两种形式的对应性，商业行贿是经营者为取得交易所做的给付或给付承诺的行为，而商业受贿是经营相对方利用交易机会索取，或为他人谋取利益而收受财物或其他形式利益而违背职权违法行为。所以，商业贿赂是在进行经营或营利性活动时所产生的一种贿赂形式。 　　商业贿赂的危害在于增加并转嫁所经营产品的成本，直接损害了公平竞争的守法经营者和消费者的利益，孳生了贪污贿赂犯罪，从整体上破坏了正常交易秩序和公平市场竞争机制，使市场价值规律和竞争规律无法在调节社会资源合理配置中发挥作用，我国《反不正当竞争法》、《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》等相关行政法规以及《刑法》对于商业贿赂行为作出了禁止和处罚性的规定。 　　 　　一、商业贿赂的法律认定 　　 　　商业贿赂法律性质的认定由于所依据的法律不同而具有层次性。 　　1.商业贿赂是一种违法的行为。根据我国《反不正当竞争法》第8条的规定“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。”以及国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第2条规定“经营者不得违反《反不正当竞争法》第八条规定，采用商业贿赂手段销售或者购买商品。”而且根据这一法规的规定，可以归结为商业贿赂的行为是： 　　(1)经营者在销售商品或购买商品时，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人财物的行为。 　　(2)经营者销售商品或购买商品时，提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段的行为。 　　(3)经营者销售商品或购买商品时暗中给予对方单位或者个人回扣的行为。所谓账外暗中给予回扣是指不在财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载，暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。 　　(4)单位或者个人在销售或者购买商品时收受或者索取贿赂的行为。 　　(5)单位或者个人在账外暗中收受回扣的索贿行为。所谓暗中收受回扣是指对接收商业回扣不按会计制度明确反映在其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务账上的行为。 　　在对商业活动中商业贿赂行为的违法性予以确认的同时，对于商业活动中的商业惯例，如商品销售中的让利性折扣和给予中间人的佣金等行为在法律上给予了肯定，并将之合法化，即折扣明示且如实入账，给予或中间人收受的佣金入账，皆为合法的商业活动。 　　2.由于商业贿赂还可能是一种犯罪行为。以上的商业贿赂行为可能导致犯罪，但并不是所有的商业贿赂行为都是犯罪行为，从一般违法行的商业贿赂到商业贿赂犯罪的跨越，认定的根据是刑法对行贿赂罪和受贿罪所规定的构成要件、情节和所犯数额以及社会危害程度，所以是否被认定为商业贿赂犯罪根本的标准是刑法的具体规定的犯罪构成。因此作为一般违法行为的商业贿赂行为只有达到我国刑法所规定的犯罪标准，具备犯罪构成要件才能被认定为贿赂犯罪。 　　对于商业贿赂犯罪的认定，比一般的商业贿赂行为的认定要严格且复杂得多。我国刑法中并不存在独立的商业贿赂罪名或类罪，通常将与商业贿赂有关的犯罪统称为商业贿赂犯罪，如同人们将与经济有关的犯罪称为经济犯罪一样。而涉及商业贿赂的犯罪，在刑法