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法学院2010级国际私法期末复习资料 简述题 一、简述涉外民事法律冲突产生的原因。P8-9 1、国家之间进行正常的民商事交往，从而产生大量的国际民商事法律 2、与国际民商事法律关系有联系的几个国家的法律规定不一致 3、受案法院所属国在一定条件下承认外国法律的域外效力 二、涉外民商事法律关系的特征是什么？P5 国际性、广泛性，冲突性、私法性 三、简述国际私法渊源的形式及地位。P14-20 1、国内立法，是国际私法规范的最早表现形式，也是最主要的渊源。冲突规范是最主要规范，成文法国家为主。 国内判例，判例法国家为第一渊源,但在成文法国家深受重视,判例是成文法补充，构成国际私法的辅助渊源。我国是成文法国家,不承认判例具有法律约束力。 国际条约，原则上只对缔约国有约束力，但是，该原则并不意味着一些重要的多边条约对非缔约国的影响，甚至是深远的影响。 国际惯例，国际惯例不具有当然的法律效力，要取得法律效力必须经过国家的认可。 法理或学说、一般法律原则。学哲学说唯有为统治阶级所接受并上升为统治阶级的一致后，方成为渊源。 一般法律原则确定的标准难于统一，但不影响它作为渊源（至少是国际统一私法的）所得到的普遍认同。 五、简述冲突规范的结构、性质。P92-93 （一）、结构上由“范围”和“系属”两个部分组成。 范围是指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题。“系属”是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。我国目前主流观点是“两分法说”，主张冲突规范由范围和系属两部分组成。 、性质： 关于冲突规范的性质，存在于学界的争议点主要集中于两个问题：①冲突规范属于国际规范亦或国内法规范。当前我国学界主流观点是将冲突规范界定为属于国内法范畴②冲突规范是实体法规范亦或程序法规范。当前获得广泛接受的观点是，冲突规范既非实体法，亦非程序法规范，而是一种对外民商事法律关系起间接调整作用的特殊的法律适用规范。 七 简述概念与什么是识别？识别在冲突法制度中起何作用？ （一）、概念：识别是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出“定性”或“分类”，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。 （二）、依据： 法院地法说、准据法说、分析法说和比较法说、个案识别说、二级识别说；关于识别的依据，我国立法中无明文规定，实践中我国和多数国家一样，以法院地法为主要依据，即主张以法院地国家的实体法作为识别的依据，并且也承认特殊情况下的例外。 、作用： 识别是适用冲突规范的前提，其目的是正确适用冲突规范。 十、简述法律规避的概念与构成要件。P134 （一）、概念： 法律规避又称诈欺规避或称诈欺设立的连接点，是指在涉外民事领域，当事人为利用某一冲突规范，故意制造出一种连结因素，以避开本应适用的准据法，使对其有利的另一国法律得以适用的行为。 、构成要件： 1、从主观上讲，当事人规避某种法律必须是出于故意。 从行为表现上讲，当事人规避法律是通过有意改变或制造某种连结点来实现的。 从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行性或禁止性规定。 从客观结果上讲，当事人规避法律的目的已经达到。 5、当事人为利用冲突规范而制造了条件以后，他与该冲突规范的所属国家或地区仍然存在某种联系。 十一、简述反致产生的根本原因。 （一）、产生的根本原因： 1、法律上的原因：法院地国与有关国家对同一民商事法律关系或法律问题的冲突规范作出了不同的规定或不同的解释。 2、主观原因：法院地国认为本国冲突规范规则的指引，而不是单项指引，即不是直接指向实体法而是包括冲突法 （二）、作用： 1、采用反致可在一定程度上达到判决结果的一致。 采用反致可以保证外国法律的完整性。 采用反致无损于法院地国的主权，并可扩大内国法的适用。 十二、简述适用公共秩序保留应注意的问题，简述简述P8-11 （1）产生的原因： 1、国家之间进行正常的民商事交往，从而产生大量的国际民商事法律 2、与国际民商事法律关系有联系的几个国家的法律规定不一致 3、受案法院所属国在一定条件下承认外国法律的域外效力 （2）解决方法： ①间接调整。通过一种特殊的法律（国际私法称之为“冲突规范”或“冲突规则”）来指定不同性质的国际民商事法律关系应当使用的法律，然后再按照它所指定的某个国家的实体法具体确定当事人的权利义务。 ②直接调整。通过国际条约或国际惯例直接规定当事人的权利义务，从而避免或预防法律冲突的产生。 ③直接使用法。国家为保障政治、经济和社会重大利益而制定的，无需经过冲突规范的指引，可径直适用于国际民商事法律关系的强行性规范 2、论述国际私法立法的晚近发展趋势P45-49 （一）有关国际私法国内立法的起始，我国学者争议很大，但是可以肯定的是：国际私法的起源先于国际私法学的起源，国家司法学只能建立