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中国法制史修订版
中国法制史 开课导言 一、法学教育的目的 培养法律人 二、教育的目的 养成文化人 三、什么是文化 四、如何成人 如何成人与教育的目的 故事 1、柏拉图的洞穴 2、《俄狄浦斯王》 3、《生命中不能承受之轻》 关于教师与课堂 凡人的子孙啊,我把你们的生命当作一场空!谁的幸福不是表面现象?一会儿就消灭了?不幸的俄狄浦斯,你的命运,你的命运警告我不要说凡人是幸福的。 当我们等着瞧那最末的日子的时候,不要说一个凡人是幸福的,在他还没有跨过生命的界限,还没有得到痛苦的解脱之前。 教授 纪伯伦 … 除了那已经半睡着,躺卧在你知识的晓光里的东西之外,没有人能向你启示什么。 那在殿宇的阴影里,在弟子群中散步的教师,他不是在传授他的智慧,而是在传授他的忠信与仁慈。 假如他真是大智,他就不命令你进入他的智慧之堂,却要引导你到你自己心灵的门口。 天文学家能给你讲述他对于太空的了解,他却不能把他的了解给你。 音乐家能给你唱出那充满太空的韵调,他却不能给你那聆受韵调的耳朵和应和韵调的声音。 精通数学的人能说出度量衡的方位,他却不能引导你到那方位上去。 因为一个人不能把他的理想的翅翼借给别人 正如上帝对于你们每个人的了解都是不相同的,所以你们对于上帝和大地的见解也应当是不相同的。 冰心 译 如人饮水,冷暖自知。 如人说食,终不能饱。 第一讲 什么是法律以及什么是中国法 一、什么是法律 是人类追求良善生活、良好秩序、公平正义的规则表达 法律所涉及的问题: 1、为什么需要法律 2、什么提供了法律的内容与权威 3、什么法律是好的或正当的 4、人应当如何生活 5、法律与人的自我实现及其生活的意义 柏拉图和亚里士多德:习俗(nomos),是人为的东西,而不是自然的(nature)。 阿奎那:法律乃是由看护共同社会的人为了一般的善而作出的理性的法令。 路德:一个由最高统治者合法公布的命令即是法律,哪怕在其目的和效果上他是专制的。 欧登道普:法律的目的,是我们和平的度过幽暗的人生,而被指引到基督的身旁,到永恒的生命。 霍布斯、奥斯丁:法律是主权者的命令。 萨维尼:法律如同语言一样,是从一个民族的历史中成长起来的民族精神。 二、什么是中国法律中国法的双重含义及现在讲中国法的困境 1、中国古代有法律吗? 2、法律有绝对的范围和标准吗? 3、中西方法律的差异——翻译造成的困境 我们站在什么角度来理解和学习中国法律 分类与世界图像: 极端的讲,每一个人的世界都是不相同的,宽松的讲,每一个物种眼中的世界大体是相同的,但是,同为人类,因为各自对于事物的认识、分类不同,则会形成完全相异的世界图景,因而, 不同的人群之间并不一定具有相同的事物分类,尽管这种不同并不一定不能沟通,但是,却因为不同而形成完全不同的生活方式,在这个基础上会形成相应的规则体系,因而,这种规则体系可能就代表了某一个群体的某种世界观念,如果用另外的规则分类标准来看待,就可能极为紊乱和不可理解的,但是,习惯于此规则生活的人们,则决不会觉得他们的生活是杂乱无章的。相反,它们可以 在这种规则体系下找到生活的安定和意义。因而,当我们叙述某个法律体系或规则体系的时候就应该进入她自己的分类系统中予以描述,这样才能够理解他们的世界。对于中国古代法的认识,恰恰存在这样的问题:我们习惯于将欧洲大陆法系国家对于法律的分类,拿来将中国古代法强行加以分割,用这种方法,写出的中国法制史,差不多可以命名为“大陆法系视野中的中国法”,这就无疑取消了中国法的自我解释,更为严重的是:中国对自己的历史文化、 法律丧失了自我解释的能力,而我们自己完全变成了他人眼中的我们,我们不能进行自我定义,因而,在一定意义上,就是丧失了自我。 我们知道,大陆法系的传统把法律分为六个部门,所谓的六法体系,但这只是16世纪以后欧洲大陆国家的法律分类方式,这种分类方式受到了基督教十诫深刻的影响。 罗马人将法律分为自然法、市民法和万民法,将法律部门分为人法、物法和诉讼法,到了16世纪,欧洲大陆国家将法律分为神法和人法,人法分为自然法和实证法,实证法公法和私法,公法又分为宪法(人的王国)、刑法(不可杀人)、程序法律(不可做假见证)和私法又分为民法、商法,民法又分为财产法(不可偷盗)、家庭法(不可奸淫)、契约法和侵权法(不可贪图他人财物), 很显然,到后来,没有人再把神法当做法律。而在英国,17世纪以前只存在普通法和衡平法,直到17世纪才刚发展出所谓的所有权概念,至今它也没有所谓的民法概念。但是, 这并不意味着,在此之前,英国人的财产毫无保障,只是保护的方法是不同的,那么我们怎样来用现代的这些分类来看待古老中国的法律呢? 我们的处境:
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